【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 A公司分紅所得的5000萬(wàn)元，并未超過(guò)被投資企業(yè)M公司累積未分配利潤(rùn)和盈余公積，即：沒(méi)有超過(guò)1億元的未分配利潤(rùn)+盈余公積。從理論上來(lái)說(shuō)，A公司分得的5000萬(wàn)元都已經(jīng)交過(guò)稅了，均屬于稅收利潤(rùn)，雖然超過(guò)了A公司的持股比例分紅，但是國(guó)家稅款并未受到損失。 還有一種觀點(diǎn)是，這里超過(guò)被投資企業(yè)的累積未分配利潤(rùn)和盈余公積是指按照持股比例計(jì)算，如果這樣理解，那么本方案中超A公司持股比例40%（即：4000萬(wàn)元）以上分紅部分將被稅務(wù)視為投資的沖回，不認(rèn)同為股息紅利所得，則本方案部分不能得以實(shí)現(xiàn)。但是如果這樣理解，在道理上也有不通之處，即使是A公司超持股比例分紅后，由于M公司不再有利潤(rùn)可分，如果B公司理解轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則喪失了以先分紅或轉(zhuǎn)股而少繳稅的權(quán)利，即：A公司超分紅部分已經(jīng)繳納過(guò)稅款，理應(yīng)在分紅時(shí)享受免稅政策，由于A公司的超分紅，永遠(yuǎn)的喪失了這個(gè)機(jī)會(huì)。 （六）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定債務(wù)由原股東負(fù)擔(dān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額操作技巧（過(guò)橋資金）。 例如，A公司將其全資子公司M公司轉(zhuǎn)讓給B公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓款為1000萬(wàn)元，M公司的所有債務(wù)由其原股東A公司承擔(dān)，債務(wù)額度為300萬(wàn)元。A公司股權(quán)投資的初始投資成本為500萬(wàn)元，請(qǐng)問(wèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為多少？ 稅務(wù)機(jī)關(guān)在認(rèn)定的時(shí)候，一定會(huì)認(rèn)定為1000500=500（萬(wàn)元），但因?yàn)锳公司還要負(fù)責(zé)承擔(dān)300萬(wàn)元的債務(wù)，實(shí)際上A公司得到的實(shí)際股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為1000萬(wàn)500萬(wàn)300萬(wàn)元=200（萬(wàn)元），多計(jì)入應(yīng)納稅所得額300萬(wàn)元，多繳納企業(yè)所得稅300萬(wàn)元25%=75萬(wàn)元，而M公司300萬(wàn)元以后無(wú)需支付，則又實(shí)現(xiàn)了300萬(wàn)所得額，M公司需要繳稅300萬(wàn)元25%=75（萬(wàn)元） 因此以上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同存在多繳稅款的稅收風(fēng)險(xiǎn)，A公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)如此運(yùn)作： 第一，M公司做賬：借：其他應(yīng)付款（應(yīng)付賬款）300萬(wàn)元——其他公司，貸：其他應(yīng)付款——A公司300萬(wàn)元，即更換債主,從欠其他公司的錢(qián)改為欠A公司的錢(qián)。 第二，A公司籌集過(guò)橋資金300萬(wàn)元，投資于M公司，A公司持有M公司的初始投資成本變?yōu)?00萬(wàn)元。 第三，M公司立即將300萬(wàn)元?dú)w還A公司，A公司將300元過(guò)橋資金歸還籌集來(lái)源方。 第四，A公司轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)，此時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=1000萬(wàn)（500+300）=200（萬(wàn)元） 即：通過(guò)以上過(guò)橋資金的運(yùn)作，將目標(biāo)公司M公司的債務(wù)轉(zhuǎn)化為A公司的持股成本，該運(yùn)作的關(guān)鍵點(diǎn)有兩個(gè)，一是換股東，二是過(guò)橋資金將債務(wù)轉(zhuǎn)換為股份。 自然人股東轉(zhuǎn)讓其持有的股份時(shí)，國(guó)稅函【2007】244號(hào)文件已經(jīng)明確了其處理原則，即：將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額+應(yīng)收債權(quán)應(yīng)付債務(wù)，因此自然人股東轉(zhuǎn)讓持有的股權(quán)，不用像以上案例那樣進(jìn)行操作，直接可以進(jìn)行處理，但是國(guó)稅函【2007】244號(hào)文件不能解決的是被轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)由于債務(wù)不需要償還了，可能被稅務(wù)局認(rèn)定為“無(wú)法支付的應(yīng)付款項(xiàng)”，而被征收企業(yè)所得稅的稅收風(fēng)險(xiǎn)，因此從標(biāo)的公司的角度出發(fā)，仍然需要做以上操作進(jìn)行轉(zhuǎn)換。 （七）化直接借款損失為股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失。（債轉(zhuǎn)股的運(yùn)作技巧） 例如，A公司借款1000萬(wàn)元給關(guān)聯(lián)企業(yè)M公司，M公司資不抵債將要破產(chǎn)，而直接借款的損失在稅收上是不允許扣除的，于是該企業(yè)可以采取以下方式： 第一，再籌集“過(guò)橋資金“1000萬(wàn)元投資給M公司。 第二，M公將1000萬(wàn)元債務(wù)歸還A公司，A公司歸還提供過(guò)橋資金方。 第三，M公司破產(chǎn)，A公司形成了1000萬(wàn)元的股權(quán)投資損失，根據(jù)國(guó)稅發(fā)【2009】88號(hào)文件規(guī)定，該項(xiàng)損失是可以扣除的。 當(dāng)然，M公司也可以實(shí)施“債轉(zhuǎn)股”，但是這種方式，容易引起稅務(wù)機(jī)關(guān)注意，且操作性不強(qiáng)，實(shí)踐中中很難運(yùn)用。其實(shí)“債轉(zhuǎn)股”操作中，如果不是政府主導(dǎo)，往往也是采取“過(guò)橋資金”的方式來(lái)運(yùn)作，即：本例中第一、二兩個(gè)步驟，就會(huì)形成實(shí)質(zhì)上的債轉(zhuǎn)股，即債務(wù)和股權(quán)是可以相互轉(zhuǎn)化的。 （八）“股權(quán)收購(gòu)“（用股權(quán)進(jìn)行投資） 根據(jù)財(cái)稅【2009】59號(hào)文件表述：股權(quán)收購(gòu)，是指一家企業(yè)（以下稱(chēng)為收購(gòu)企業(yè)）購(gòu)買(mǎi)另一家企業(yè)（以下稱(chēng)為被收購(gòu)企業(yè)）的股權(quán)，以實(shí)現(xiàn)對(duì)被收購(gòu)企業(yè)控制的交易。收購(gòu)企業(yè)支付對(duì)價(jià)的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。59號(hào)文件將股權(quán)收購(gòu)分為一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理，符合59號(hào)文件第5條規(guī)定的5項(xiàng)條件的，在稅務(wù)機(jī)關(guān)備案或者申請(qǐng)確認(rèn)可以享受特殊性稅務(wù)處理。以下簡(jiǎn)述股權(quán)收購(gòu)的一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理的稅務(wù)處理模式： 例如：A公司持有M公司100%的股權(quán)，持股的計(jì)稅基礎(chǔ)為100萬(wàn)元，2010年A公司將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 B公司，該項(xiàng)股權(quán)經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估公司評(píng)估，其公允價(jià)值為300萬(wàn)元，B公司定向增發(fā)向A公司支付。該問(wèn)題也可以看做是A公司以其持有的長(zhǎng)期股權(quán)投資資產(chǎn)向B公司進(jìn)行投資的行為。 一般性稅務(wù)處理： （1）A公司取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得：300100=200（萬(wàn)元），繳稅200萬(wàn)25%=50（萬(wàn)元） （2）A公司取得B公司的股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)為300萬(wàn)元，即：A公司換股了。 （3）B公司取得M公司的計(jì)稅基礎(chǔ)，按照M公司的公允價(jià)值300萬(wàn)元確定。 特殊性稅務(wù)處理： （1）A公司不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，無(wú)需納稅。 （2）A公司取得B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按照被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原計(jì)稅基礎(chǔ)100萬(wàn)元確定。 （3）B公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)也按照被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原計(jì)稅基礎(chǔ)100萬(wàn)元確定。 由于，雖然A公司沒(méi)有確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，但是B公司取得M公司股權(quán)，以及A公司取得B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)均按照M公司股權(quán)的原計(jì)稅基礎(chǔ)100萬(wàn)元計(jì)算，因此股權(quán)收購(gòu)的特殊性稅務(wù)處理并不是免稅重組，而是遞延納稅，該稅款將遞延到B公司再次轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)或A公司轉(zhuǎn)讓其持有的B公司股權(quán)時(shí)實(shí)現(xiàn)。 符合特殊性稅務(wù)處理的5個(gè)條件簡(jiǎn)述： （1）具有合理的商業(yè)目的，且不以免除、減少或推遲納稅為主要目的。即：反避稅的原則，需要注意的是，只要該項(xiàng)重組業(yè)務(wù)的主要目的不是為了避稅，就可以認(rèn)定具有合理的商業(yè)目的，這里強(qiáng)調(diào)的是主要目的。 （2）被收購(gòu)股權(quán)達(dá)到75%以上比例。在上市公司重組交易中，被收購(gòu)股權(quán)比例是否達(dá)到75%是判斷是否符合特殊性稅務(wù)處理的重要判定條件，值得注意的是，如果收購(gòu)企業(yè)已經(jīng)擁有被收購(gòu)企業(yè)一定股份，本次收購(gòu)股份與收購(gòu)企業(yè)股份相加超過(guò)75%，依然不符合特殊性稅務(wù)處理，除非該項(xiàng)交易符合多步驟交易原則的要求。 （3）被收購(gòu)企業(yè)在重組日12個(gè)月以?xún)?nèi)依然保持原來(lái)的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)不變。即：經(jīng)營(yíng)連續(xù)性原則，重組應(yīng)該只發(fā)生在股東層面，而企業(yè)的實(shí)體經(jīng)營(yíng)不能變化，否則就要實(shí)現(xiàn)股權(quán)的隱含增值。 （4）收購(gòu)企業(yè)支付對(duì)價(jià)中股權(quán)支付額不低于收購(gòu)價(jià)款的85%。體現(xiàn)了納稅必要資金的原則，如果收購(gòu)企業(yè)支付的是現(xiàn)金，顯然被收購(gòu)企業(yè)的股東是有資金去繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅款的，沒(méi)有必要給予特殊性稅務(wù)處理。股權(quán)支付額包括收購(gòu)企業(yè)以自己的股權(quán)支付，即:定向增發(fā)。或者以其控股企業(yè)的股權(quán)支付，即：以自己直接持有股份的企業(yè)股權(quán)支付。 （5）被收購(gòu)企業(yè)的原股東取得股權(quán)支付后，自重組日12個(gè)月以?xún)?nèi)不允許轉(zhuǎn)讓獲得的股份支付。一般理解為權(quán)益連續(xù)性原則，因?yàn)槿绻试S被收購(gòu)企業(yè)股東立即將其取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)敲赐渲苯尤〉矛F(xiàn)金沒(méi)有什么區(qū)別，也就沒(méi)有必要給予特殊性稅務(wù)處理了。4號(hào)公告規(guī)定這的主要股東是指持有股份20%以上的股東。 即使是特殊性稅務(wù)處理，非股權(quán)支付額部分也要確認(rèn)所得。 例如，B公司收購(gòu)A公司持有100%股權(quán)的M公司，A公司持股的計(jì)稅基礎(chǔ)為100萬(wàn)元，M公司股權(quán)的公允價(jià)值為300萬(wàn)元，B公司以30萬(wàn)元現(xiàn)金和定向增發(fā)的270萬(wàn)股權(quán)作為支付的對(duì)價(jià)，假設(shè)該項(xiàng)交易符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，則稅務(wù)處理如下： （1）A公司收到了價(jià)值270萬(wàn)元的B公司股權(quán)以及30萬(wàn)元現(xiàn)金，其中股權(quán)部分不需要確認(rèn)所得，30萬(wàn)元非股權(quán)支付需要確認(rèn)所得： 實(shí)現(xiàn)所得=（300100）（30247。300）=20萬(wàn)元。 模擬稅收分錄為：借：長(zhǎng)期股權(quán)投資—B公司90萬(wàn)元 現(xiàn)金30萬(wàn) 貸：長(zhǎng)期股權(quán)投資—M公司100萬(wàn)元 投資收益20萬(wàn)元 即：A公司接受B公司長(zhǎng)期股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)為90萬(wàn)元。 （2）B公司取得M公司的計(jì)稅基礎(chǔ)為： 模擬稅收分錄： 借：長(zhǎng)期股權(quán)投資——M公司 120萬(wàn)元 貸：實(shí)收資本90萬(wàn)元 現(xiàn)金 30萬(wàn)元 因此，B公司取得M公司的計(jì)稅基礎(chǔ)為120萬(wàn)元。 可以理解為A公司賣(mài)了10% 的股份，收到現(xiàn)金30萬(wàn)元，然后將剩余的90%股權(quán)投資到B公司換取B公司的股份，這樣分解來(lái)理解，就比較好理解了，分解理論無(wú)處不在。 （十）定向增發(fā)模式的運(yùn)用 定向增發(fā)模式常用于改善集團(tuán)公司股權(quán)架構(gòu)（即：子公司變?yōu)閷O公司，由直接持股模式變?yōu)殚g接持股模式） 例如，A公司有十個(gè)子公司，其中5個(gè)子公司做醫(yī)藥，其余5個(gè)子公司做電子產(chǎn)品，由于公司戰(zhàn)略的發(fā)展，A公司準(zhǔn)備將10個(gè)子公司分為兩個(gè)板塊，即：A公司旗下兩個(gè)全資子公司A1和A2，分別作為醫(yī)藥板塊和電子產(chǎn)品板塊的控股公司。 為了完成這一設(shè)計(jì),A公司首先設(shè)立了兩個(gè)全資子公司A1和A2，第二步，將15個(gè)子公司100%股權(quán)投資到A1公司，將610個(gè)子公司的股權(quán)投資到A2公司，該項(xiàng)交易是典型的股權(quán)收購(gòu)交易，股權(quán)變更符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，如果不符合《公司法》27條規(guī)定，投資時(shí)可以少計(jì)注冊(cè)資本，其余部分計(jì)入資本溢價(jià)的模式來(lái)規(guī)避（即：江中制藥模式） 用作“反向收購(gòu)”、“借殼上市” 在股市上有很多案例，都是運(yùn)用股權(quán)收購(gòu)以實(shí)現(xiàn)借殼上市的目的，例如：中南房地產(chǎn)借殼大連金牛等案例，其基本操作模式是：上市公司先將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給大股東，騰出凈殼，然后“借殼公司的母公司”將其持有的實(shí)體經(jīng)營(yíng)子公司投資于上市公司，上市公司定向增發(fā)作為支付對(duì)價(jià)，從而實(shí)現(xiàn)了借殼上市。該項(xiàng)交易完成后，公司架構(gòu)為：“借殼公司的母公司”——上市公司——“借殼上市的實(shí)體經(jīng)營(yíng)公司”。當(dāng)然騰出凈殼后，也可以采取上市公司對(duì)借殼母公司吸收合并的方式，達(dá)到上市目的。 用作增加注冊(cè)資本 例如，A公司旗下的A1公司由于招標(biāo)的需要，注冊(cè)資本不足但是A公司沒(méi)有足夠的資金進(jìn)行增資，因此A公司可以自己名下的M公司作為投資的資產(chǎn)投資于A1公司，此時(shí)作為股權(quán)收購(gòu)的特殊性稅務(wù)處理，不需要繳稅，但是增加了A1公司的注冊(cè)資本。實(shí)際這樣的運(yùn)作和個(gè)人股東以其持有的股權(quán)進(jìn)行投資是同樣的道理。 （十一）非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性稅務(wù)處理 財(cái)稅【2009】59號(hào)文件第七條規(guī)定：企業(yè)發(fā)生涉及中國(guó)境內(nèi)與境外之間（包括港澳臺(tái)地區(qū)）的股權(quán)和資產(chǎn)收購(gòu)交易，除應(yīng)符合本通知第五條規(guī)定的條件外，還應(yīng)同時(shí)符合下列條件，才可選擇適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：（1）非居民企業(yè)向其100%直接控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)股權(quán)，沒(méi)有因此造成以后該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化，且轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)書(shū)面承諾在 3年（含3年）內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權(quán)；（2）非居民企業(yè)向與其具有100%直接控股關(guān)系的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的另一居民企業(yè)股權(quán)；（3）居民企業(yè)以其擁有的資產(chǎn)或股權(quán)向其100%直接控股的非居民企業(yè)進(jìn)行投資；（4）財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局核準(zhǔn)的其他情形。 解釋如下： 外——外模式：即兩個(gè)非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓居民企業(yè)的股權(quán)，一般適用于股權(quán)架構(gòu)的調(diào)整。 國(guó)家給予非居民特殊性稅務(wù)處理非常謹(jǐn)慎，因此對(duì)于“外外“模式除了滿(mǎn)足第五條的普遍條件外，還需要滿(mǎn)足三個(gè)條件才能適用特殊性稅務(wù)處理： 第一，必須是向其100%控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)。即：將子公司變孫公司的模式，這里股權(quán)收購(gòu)一方必須是全資子公司，但是被轉(zhuǎn)讓的外資企業(yè)股權(quán)沒(méi)有要求100%,只要達(dá)到75%就可以了。 第二，沒(méi)有因此造成該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化的。 例如：美國(guó)A公司在上海有一家外資獨(dú)資企業(yè)M公司，由于2008年以后美國(guó)公司從上海分得的利潤(rùn)需要繳納10%的預(yù)提所得稅，而香港同大陸的雙邊稅收協(xié)定規(guī)定，可以適用5%的協(xié)定稅率，因此A公司在香港投資了一個(gè)全資子公司B公司，然后以M公司的長(zhǎng)期股權(quán)投資出資對(duì)B公司增資，那么這種情形符合“沒(méi)有因此造成以后該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化”么？ 關(guān)于這一條款，理解各異。財(cái)政部的郭垂平處長(zhǎng)認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，即使股息預(yù)提所得稅率發(fā)生變化，仍然不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，郭處認(rèn)為這里的斷句應(yīng)該是：該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓—所得預(yù)提稅—負(fù)擔(dān)變化，生生早出來(lái)個(gè)“所得預(yù)提稅”概念，個(gè)人認(rèn)為這種說(shuō)法是站不住腳的，姑且不論限制股息預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化是否在理論上合理，59號(hào)文件表述很清楚，從文字上來(lái)看，就是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓的預(yù)提所得稅發(fā)生變化，即使當(dāng)權(quán)者要改變這種說(shuō)法，也最好再另發(fā)文件，而不能生造詞句來(lái)解釋。 國(guó)稅總局何處長(zhǎng)認(rèn)為，這里就是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的預(yù)提稅負(fù)擔(dān)，至于股息紅利預(yù)提稅問(wèn)題，有國(guó)稅函【2009】8國(guó)稅函【2009】601號(hào)文件等在管著，至少要持有股權(quán)12個(gè)月以上才能適用協(xié)定股息稅率待遇，導(dǎo)管公司不能適用稅收協(xié)定待遇等條款，59號(hào)文件不能將所有的責(zé)任都扛起來(lái)。 如果按照國(guó)稅總局的解釋?zhuān)敲疵绹?guó)公司的稅收籌劃方案是可以行得通的，而按照郭處的說(shuō)法，則此路不通，實(shí)際上大多數(shù)關(guān)于境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問(wèn)題，都涉及到了香港，而香港的協(xié)定稅率是5%，如果如是理解，大多數(shù)這樣的交易都不能符合59號(hào)文件規(guī)定的條件了、 第三，規(guī)定轉(zhuǎn)讓方非居民企業(yè)3年不轉(zhuǎn)讓其持有的中間層公司的股權(quán)。這是反避稅的要求，如果允許任意轉(zhuǎn)讓中間層公司股權(quán)，而不受限制，則企業(yè)完全可以這樣設(shè)計(jì)：先將境內(nèi)股權(quán)投資到中間層的特殊目的公司，然后立即轉(zhuǎn)讓中間層公司得到現(xiàn)金，而轉(zhuǎn)讓中間層公司，屬于非居民企業(yè)