【文章內(nèi)容簡介】 承擔(dān)法律后果的追究。追究行政法律責(zé)任一般采用 警告、通報(bào)批評、責(zé)令改正、沒收非法所得、罰款、責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書、收繳崗位證書等方式。 2) 民事法律責(zé)任 ： 監(jiān)理民事法律責(zé)任，是指監(jiān)理單位或監(jiān)理工程師在執(zhí)業(yè)過程中，因違法執(zhí)業(yè)或者因過錯(cuò)給業(yè)主或其他主體的合法 權(quán)益造成損害而應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。監(jiān)理承擔(dān)民事法律責(zé)任的形式主要有 賠償損失、支付違約金、賠禮道歉、停止侵害、消除影響、排除妨礙等。 3) 刑事法律責(zé)任 ： 監(jiān)理刑事法律責(zé)任，是指監(jiān)理單位或監(jiān)理工程師在監(jiān)理執(zhí)業(yè)過程中 觸犯了刑律，構(gòu)成犯罪 ，國家司法機(jī)關(guān)依法對監(jiān)理單位的經(jīng)營者或監(jiān)理工程師違法犯罪行為所應(yīng)承擔(dān)刑事法律后果的追究。 4) 理工程師的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn) ： 責(zé)任風(fēng)險(xiǎn) （ 1）行為責(zé)任風(fēng)險(xiǎn) ： 監(jiān)理工程師的 行為責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)來自三個(gè)方面： 一是監(jiān)理工程師違反了監(jiān)理委托合同規(guī)定的職責(zé)義務(wù)， 超出了業(yè)主委托的工作范圍， 從事了本不屬于自身職責(zé)范圍內(nèi)的 工作，并造成了工程上的損失，就可能因此承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；二是監(jiān)理工程師未能正確地履行監(jiān)理合同中規(guī)定的職責(zé)，在工作中發(fā)生 失職行為 ；三是監(jiān)理工程師由于 主觀上的無意行為 未能嚴(yán)格履行自身的職責(zé)并因此造成了工程損失。（ 2）工作技能風(fēng)險(xiǎn)（ 3）技術(shù)資源風(fēng)險(xiǎn)（ 4）管理風(fēng)險(xiǎn)（ 5）職業(yè)道德風(fēng)險(xiǎn)（ 6）社會(huì)環(huán)境風(fēng)險(xiǎn) 責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的控制 ： （ 1）嚴(yán)格履行合同（ 2）提高專業(yè)技能（ 3）提高管理水平（ 4）加強(qiáng)職業(yè)道德約束（ 5）完善法律體系（ 6）推行職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn) 第 三 章 建設(shè)工程合同管理 合同的概念：合同作為一種協(xié)議，其本質(zhì) 是一種合意，必須是 兩個(gè)以上意思表示一致的民事法律行為。合同中所確立的權(quán)利義務(wù)，必須是當(dāng)事人依法可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義務(wù)，這是合同具有法律效力的前提。 合同的法律特征：（ 1）當(dāng)事人地位的平等性（ 2）主體的廣泛性（ 3）締約的自愿性（ 4）意思表示的一致性（ 5）法律約束性 《合同法》的基本原則：（ 1）平等原則（ 2）自愿原則（ 3）公平原則（ 4）誠實(shí)信 9 用原則（ 5）遵守法律法規(guī)和公序良俗原則。 合同的形式：書面形式、口頭形式、其他形式。 書面形式指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn) 所載內(nèi)容的形式。其他形式則包括公證、審批、登記等形式。 合同的內(nèi)容：（ 1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（ 2）標(biāo)的（物、勞務(wù)、行為、智力成果、工程項(xiàng)目等）（ 3）數(shù)量（ 4）質(zhì)量（ 5）價(jià)款或者報(bào)酬（ 6）履行的期限和地點(diǎn)、方式（ 7）違約責(zé)任（ 8）解決爭議的方法。 合同的成立需要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。 要約應(yīng)當(dāng)具有一下條件：內(nèi)容具體明確和表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 價(jià)目表的寄送、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、招股說明書等，即是要約邀請。 要約撤回是指要約發(fā)生法律效力之前；要約撤銷是指要約發(fā)生法律效力之后。 1 合同生效英擔(dān)具備的條件有：（ 1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；（ 2）意思表示真實(shí)；（ 3）不違反法律或者社會(huì)公共利益。 1 效力待定的合同： 限制民事行為能力人訂立的合同 無代理權(quán)人訂立的合同表見代理人訂立的合同 法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。 1 無效合同：（ 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同（ 2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同（ 3）以合法形式掩蓋非法目的的合同（ 4）損害社會(huì)公共利益（ 5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 。 1 無效合同的法律后果： 返回財(cái)產(chǎn) 賠償損失 追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有。 可變更或可撤銷的合同： 因重大誤解而訂立的合同 在訂立合同時(shí)顯失公平的合同 以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。 1 合同的變更：當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進(jìn)行修改或補(bǔ)充所達(dá)成的協(xié)議。 1 合同履行中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移：（一）債務(wù)人向第三人履行債務(wù)（二）由第三人向債權(quán)人履行債務(wù) 1 合同的轉(zhuǎn)讓：（ 1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓（ 2）債務(wù)轉(zhuǎn)讓（ 3）權(quán)利和義務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓 1 承擔(dān)違約責(zé)任的方式：（ 1）繼續(xù)履行（ 2）采取補(bǔ)救措施（ 3）賠償損失（ 4）支付違約金（ 5）定金罰則 1 定金罰則：既約定定金，又約定違約金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇實(shí)用違約金或定金條款，但是，這兩種違約責(zé)任不能合并使用。 評標(biāo)委員會(huì)有招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人數(shù)為 5人以上單數(shù)，其中招標(biāo)人意外的專家不得少于成員總數(shù)的 2/3。 2 招標(biāo)人應(yīng)該根據(jù)評標(biāo)委員會(huì)提出的評標(biāo)報(bào)告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人，也可以授權(quán)評標(biāo)委員會(huì)直接確定中標(biāo)人。中標(biāo)通知書發(fā)出后 30 內(nèi)，雙方應(yīng)按照招標(biāo)文件和投標(biāo)書定力書面合同并不得作實(shí)質(zhì)性修改。 2 監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)可以行使的權(quán)力：工程建設(shè)有關(guān)事項(xiàng)和工程設(shè)計(jì)的建議權(quán)；對實(shí)施工程項(xiàng)目的質(zhì)量、工期和費(fèi)用的監(jiān)督控制權(quán)；工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位組織協(xié)調(diào)的主持權(quán)；在業(yè)務(wù)緊急情況下，為了工程和人身安全，盡管變更指令超越了委托人授權(quán)而不能事先得到批準(zhǔn)時(shí)，也有權(quán)發(fā)布變更指令；應(yīng)盡快通知委托人；審核承包人索賠的權(quán)力。 2 監(jiān)理人應(yīng)完成的監(jiān)理工作：雖然監(jiān)理合同的專用條款內(nèi)注明了委托監(jiān)理工作的范圍和內(nèi)容，但從工作性質(zhì)而言屬于正常監(jiān)理工作。作為監(jiān)理人必須履行的合同義務(wù)，除了正常監(jiān)理工作之外，還應(yīng)包括附加監(jiān)理工作和額外監(jiān)理工作。 2 附 加工作：“附加工作”是指與完成正常工作相關(guān)，在委托正常監(jiān)理工作范圍以外 10 監(jiān)理人應(yīng)完成的工作?？赡馨ǎ海?1）由于委托人、第三方原因，使監(jiān)理工作受到阻礙或延誤，以致增加了工作量或延續(xù)時(shí)間；（ 2）增加監(jiān)理工作的范圍和內(nèi)容等。 2 額外工作： “額外工作”是指正常工作和附加工作以外的工作，即非監(jiān)理人自己的原因暫?；蚪K止監(jiān)理業(yè)務(wù)，其善后工作及恢復(fù)監(jiān)理業(yè)務(wù)前不超過 42 天的準(zhǔn)備工作時(shí)間。 2 施工合同范本有協(xié)議書、通用條款、專用條款組成，并有 3 哥附件： 承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表、發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表、房屋建筑工程質(zhì)量保修書。 2 合同計(jì)價(jià)方式：固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同、成本加酬金合同。 2 按索賠當(dāng)事人分類 ： 承包人與發(fā)包人之間索賠；承包人與分包人之間索賠；承包人與供貸人之間索賠；承包人與保險(xiǎn)人之間索賠。 2 按索賠事件的影響分類 ： 工期拖延索賠 由于發(fā)包人未能按合同規(guī)定提供施工條件，如未及時(shí)交付設(shè)計(jì)圖紙、技術(shù)資料、場地、道路等；或非承包人原因發(fā)包人指令停止工程實(shí)施；或其他不可抗力因素作用等原因，造成工程中斷，或工程進(jìn)度放慢，使工期拖延，承包人對此提出索賠。 不可預(yù)見的外部障礙或條件索賠 如果在施工期間，承包人在現(xiàn)場遇到一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包人 通常不能預(yù)見到的外界障礙或條件，例如地質(zhì)與預(yù)計(jì)的 (發(fā)包人提供的資料 )不同，出現(xiàn)未預(yù)見到的巖石、淤泥或地下水等。 3 工程變更索賠 由于發(fā)包人或工程師指令修改設(shè)計(jì)、增加或減少工程量、增加或刪除部分工程、修改實(shí)施計(jì)劃、變更施工次序，造成工期延長和費(fèi)用損失，承包人對此提出索賠。 3 工程終止索賠 由于某種原因，如不可抗力因素影響、發(fā)包人違約，使工程被迫在竣工前停止實(shí)施，并不再繼續(xù)進(jìn)行，使承包人蒙受經(jīng)濟(jì)損失，因此提出索賠。 3 其他索賠 如貨幣貶值、匯率變化，物價(jià)和工資上漲、政策法令變化、發(fā)包人推遲支付工程款等原因引起的 索賠。 3 按索賠要求分類 ： 工期索賠 即要求發(fā)包人延長工期，推遲竣工日期。費(fèi)用索賠 即要求發(fā)包人補(bǔ)償費(fèi)用損失，調(diào)整合同價(jià)格。 3 按索賠所依據(jù)的理由分類 ： 合同內(nèi)索賠 即索賠以合同條文作為依據(jù)，發(fā)生了合同規(guī)定給承包人以補(bǔ)償?shù)母蓴_事件，承包人根據(jù)合同規(guī)定提出索賠要求。這是最常見的索賠。合同外索賠 指工程過程中發(fā)生的干擾事件的性質(zhì)已經(jīng)超過合同范圍。在合同中 找不出具體的依據(jù)，一般必須根據(jù)適用于合同關(guān)系的法律解決索賠問題。道義索賠 指由于承包人失誤(如報(bào)價(jià)失誤、環(huán)境調(diào)查失誤等 )，或發(fā)生承包人應(yīng)負(fù)責(zé)的風(fēng)險(xiǎn)而造成 承包人重大的損失。 3 按索賠的處理方式分類 ： 單項(xiàng)索賠 單項(xiàng)索賠是針對某一干擾事件提出的。索賠的處理是在合同實(shí)施過程中，干擾事件發(fā)生時(shí)，或發(fā)生后立即進(jìn)行。它由合同管理人員處理，并在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)向發(fā)包人提交索賠意向書和索賠報(bào)告?？偹髻r 又叫一攬子索賠或綜合索賠。這是在國際工程中經(jīng)常采用的索賠處理和解決方法。一般在工程竣工前，承包人將工程過程中未解決的單項(xiàng)索賠集中起來，提出一份總索賠報(bào)告。合同雙方在工程交付前或交付后進(jìn)行最終談判，以一攬子方案解決索賠問題。 3 工程試車：竣工前的試車 (1) 單機(jī)無負(fù)荷試車 承包人組織試車 (2) 聯(lián)動(dòng)無負(fù)荷試車發(fā)包人組織試車（ 3）竣工后的試車組織和試車工作由發(fā)包人負(fù)責(zé)。 3 竣工驗(yàn)收程序 ： 工程具備竣工驗(yàn)收條件，發(fā)包人按國家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定組織驗(yàn)收工作。承包人申請驗(yàn)收 、 發(fā)包人組織驗(yàn)收 、驗(yàn)收、 驗(yàn)收后的管理 。 3 中間竣工工程的范圍和竣工時(shí)間，由雙方在專用條款內(nèi)約定，其驗(yàn)收程序與上述規(guī)定相同?？⒐r(shí)間的確定 ：（ 1） 工程竣工驗(yàn)收通過，承包人送交竣工驗(yàn)收報(bào)告的日期為實(shí)際竣工日期。 （ 2） 工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗(yàn)收的，實(shí)際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗(yàn)收的日期。 （ 3） 實(shí)際竣工日期 重要作用是用于計(jì)算承包人的實(shí)際施工期限，與合同約定的工期比較是提前竣工還是延誤竣工。 （ 4） 合同約定的工期指協(xié)議書中寫明的時(shí)間與施工過 11 程中遇到合同約定可以順延工期條件情況后，經(jīng)過工程師確認(rèn)應(yīng)給予承包人順延工期之和。 竣工結(jié)算程序 ：（ 1） 承包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告 （ 2） 發(fā)包人的核實(shí)和支付 （ 3） 移交工程 。 承包人收到竣工結(jié)算價(jià)款后 14 天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人，施工合同即告終止。 第四章 建設(shè)工程項(xiàng)目管理概述 建設(shè)工程項(xiàng)目管理工作是指運(yùn)用系統(tǒng)工程的觀點(diǎn)、理論和方法對建設(shè)工程項(xiàng)目的所有工作，包括項(xiàng)目建議書、可行性研究、評估論證 、設(shè)計(jì)、采購、施工、驗(yàn)收、后評價(jià)等，進(jìn)行計(jì)劃、組織、指揮、協(xié)調(diào)和控制的過程。 由于建設(shè)工程項(xiàng)目周期中各階段的任務(wù)和實(shí)施主體不同，從而構(gòu)成了不同類型的項(xiàng)目管理，主要包括業(yè)主方的項(xiàng)目管理、工程總承包方的項(xiàng)目管理、設(shè)計(jì)方的項(xiàng)目管理、施工方的項(xiàng)目管理和供貨方的項(xiàng)目管理。 工程監(jiān)理、工程項(xiàng)目管理服務(wù)均屬于業(yè)主方的項(xiàng)目管理。與國際上工程項(xiàng)目管理服務(wù)不同的是，我國的法律法規(guī)賦予工程監(jiān)理單位及監(jiān)理工程師明確的工程質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理的義務(wù)和責(zé)任。 建設(shè)工程項(xiàng)目管理，是指從事工程項(xiàng)目管理的企業(yè)受業(yè)主委托，按照合同約定，代表 業(yè)主對工程項(xiàng)目的組織實(shí)施進(jìn)行全過程或若干階段的管理和服務(wù)。目前采用較多的主要有：工程項(xiàng)目管理服務(wù)（ PM）、工程項(xiàng)目管理承包（ PMC）、一體化項(xiàng)目管理及工程代建管理四種方式。 工程項(xiàng)目管理企業(yè)不直接與該工程項(xiàng)目的總承包單位或勘察、設(shè)計(jì)、供貨、施工等單位簽訂合同，但可以按照合同約定，協(xié)助業(yè)主與工程項(xiàng)目的總承包單位或勘察、設(shè)計(jì)、供貨、施工等單位簽訂合同，并受業(yè)主委托監(jiān)督合同的履行。 工程項(xiàng)目管理承包是指工程項(xiàng)目管理企業(yè)按照合同約定，除完成項(xiàng)目管理服務(wù)（ PM）的全部工作內(nèi)容外，還可以負(fù)責(zé)完成合同約定的工程初步設(shè)計(jì)等 工作。對于需要完成工程初步設(shè)計(jì)工作的工程項(xiàng)目管理企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的工程設(shè)計(jì)資質(zhì)。工程項(xiàng)目管理承包企業(yè)一般應(yīng)當(dāng)按照合同約定承擔(dān)一定的管理風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 “項(xiàng)目管理承包”與“項(xiàng)目承包管理”有本質(zhì)的不同： 1) 二者概念不同：前者是指專業(yè)化、社會(huì)化的項(xiàng)目管理公司或工程咨詢公司受業(yè)主委托，按照合同約定對工程項(xiàng)目建設(shè)活動(dòng)承擔(dān)項(xiàng)目管理業(yè)務(wù)；后者是指是承包商或總承包商在實(shí)施承包任務(wù)過程中對自己及其分包商進(jìn)行組織、策劃、監(jiān)督等的管理活動(dòng)。 2) 二者在承包收入上存在原則性差異：在項(xiàng)目承包管理活動(dòng)中，存在經(jīng)營性盈利或缺損，即在履行合 同過程中由于管理科學(xué)、規(guī)范產(chǎn)生的承包盈利歸于承包商自己，反之，造成的經(jīng)營性虧損也要由承包商自己承擔(dān)；在項(xiàng)目管理承包活動(dòng)中，由于管理效果顯著使業(yè)主節(jié)約工程投資的，僅按合同約定給予項(xiàng)目管理承包單位一定的獎(jiǎng)勵(lì)；反之，如果由于管理失誤導(dǎo)致工程投資超過委托合同約定的最高目標(biāo)值，則項(xiàng)目管理承包單位要承擔(dān)超出部分的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。 PMC 承包商的主要管理任務(wù) ： 1) 項(xiàng)目策劃決策階段的主要工作 ： A、 項(xiàng)目可行性研究。 B、 廠址選擇。 C、 工藝的選擇和確定。 D、 項(xiàng)目資金籌措。 2) 項(xiàng)目實(shí)施階段的主要工作 ： A、 準(zhǔn)備招標(biāo)文件、主持招標(biāo)活動(dòng)。提出 備選 EPC 承包商的名單，并協(xié)助業(yè)主與中標(biāo)承包商簽訂合同。 B、 對項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、施工過程進(jìn)行監(jiān)督、協(xié)調(diào)和控制。 C、 設(shè)備安裝完畢組織啟動(dòng)試車，試運(yùn)行期間負(fù)責(zé)性能考核的檢驗(yàn)工作。 D、 工程達(dá)到竣工標(biāo)準(zhǔn)后負(fù)責(zé)組織驗(yàn)收和移交。 3) 增加的任務(wù)可能包括：組織建立項(xiàng)目投產(chǎn)經(jīng)營后的管理機(jī)構(gòu)；建立設(shè)施管理制度；建立維修工作管理制度和維修、大修計(jì)劃；對項(xiàng)目