【文章內(nèi)容簡介】 學(xué)發(fā)展。醫(yī)療活動是一項(xiàng)容高度專業(yè)化、復(fù)雜性、探索性為一體的活動，一方面醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在活動中應(yīng)嚴(yán)格遵守國家的法律、法規(guī)、規(guī)章制度；另一方面由于患者的個(gè)體差異、醫(yī)務(wù)人員專業(yè)技能的差別、對未知醫(yī)學(xué)的探索程度，使得這種活動存在一定的風(fēng)險(xiǎn)性。如果只要造成患者損害就承擔(dān)賠償責(zé)任，而不論行為人是否具有過錯(cuò)，顯然有失公平，同時(shí)會造成醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員由于畏懼承擔(dān)責(zé)任而惰于積極的進(jìn)行醫(yī)療活動，探索醫(yī)療科學(xué)，最終必然使患者的根本利益得不到應(yīng)有的保護(hù)。而過錯(cuò)原則只要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員對其過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任，大大打消了他們的后顧之憂。醫(yī)療事故責(zé)任的歸責(zé)適用過錯(cuò)責(zé)任原則，這種主觀過錯(cuò)表現(xiàn)為行為人在醫(yī)療行為中的過失行為。醫(yī)療行為主體造成醫(yī)療損害的行為是在過失的心理狀態(tài)下實(shí)施的。所謂過失是指醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能造成患者的人身損害的后果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有遇見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。這種過失可分為疏忽大意的過失與過于自信的過失。疏忽大意的過失是指醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生損害患者健康的后果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以致產(chǎn)生這種后果的心理狀態(tài)。這種過失的成立要具備兩個(gè)要素：其一，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生損害患者健康的不良后果；其二，醫(yī)務(wù)人員因?yàn)槭韬龃笠鈱τ谧约旱男袨榭赡墚a(chǎn)生的不良后果沒有預(yù)見，以致這種結(jié)果發(fā)生。當(dāng)然這種“預(yù)見”要考慮各醫(yī)院所處的地理范圍的差異，醫(yī)療技術(shù)水平的差異，不能要求一個(gè)鄉(xiāng)鎮(zhèn)醫(yī)院與一個(gè)全國知名的大醫(yī)院具有同等的醫(yī)療水準(zhǔn)。而應(yīng)以當(dāng)?shù)禺?dāng)時(shí)的一般醫(yī)療水平作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)。過于自信的過失是指醫(yī)務(wù)人員已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能造成患者損害的不良后果，但輕信能夠避免，以致這種不良后果發(fā)生的心理狀態(tài)。其成立同樣具備二個(gè)要素，其一，醫(yī)務(wù)人員對于不良后果的產(chǎn)生有預(yù)見；其二，醫(yī)務(wù)人員輕信能夠避免這一不良后果的產(chǎn)生，以致發(fā)生這種結(jié)果。在此應(yīng)注意區(qū)分醫(yī)療過程中的誤診誤治與過失的關(guān)系。醫(yī)務(wù)人員在實(shí)施誤診、誤治行為時(shí)，主觀上有無過失，是判斷醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。誤診、誤治可分為有過失的誤診、誤治與無過失的誤診、誤治兩類。（1）有過失的誤診誤治是指在醫(yī)療活動中，由于醫(yī)務(wù)人員的疏忽大意、過于自信或自身的技術(shù)水平限制等原因，造成患者人身損害的后果，這種后果是醫(yī)務(wù)人員自身能夠預(yù)見和避免的。如原告藍(lán)某訴被告江蘇省某醫(yī)院（以下簡稱醫(yī)院）因錯(cuò)誤診斷賠償案，就是典型的因醫(yī)務(wù)人員過失造成患者損害的案例。1995年10月16日，籃某在醫(yī)院進(jìn)行病理檢驗(yàn)，診斷為“左腹股間淋巴結(jié)血管免疫母細(xì)胞性淋巴結(jié)病，疑有血管免疫母細(xì)胞性淋巴瘤，待免疫組化確診?！蓖?9日，醫(yī)院診斷籃某患有“低度惡性血管免疫母細(xì)胞性T細(xì)胞淋巴瘤”（以下簡稱淋巴瘤）預(yù)計(jì)中期存活期為30個(gè)月，隨后即進(jìn)行了第一次化療。1995年12月籃某第二次住院，于當(dāng)月6日做淋巴結(jié)活檢，而在活檢報(bào)告未到的情況下，醫(yī)院又對籃某進(jìn)行了化療。1996年2月5日籃某第四次化療的住院病歷中，醫(yī)院醫(yī)生記載此次的活檢結(jié)果為“反映性增生，未見異常細(xì)胞”。從1995年10月24日至1997年7月14日，籃某先后9次在醫(yī)院進(jìn)行了時(shí)間不等的化療，在化療的出院記錄上醫(yī)囑多次要原告防感染，注意休息，隨診等。1999年4月27日，籃某因左耳后淋巴結(jié)腫大在該醫(yī)院住院，至5月20日出院。在住院期間做了淋巴結(jié)活檢等檢查，結(jié)論仍是淋巴結(jié)反映性增生，未見腫瘤復(fù)發(fā)。但在查房記錄中醫(yī)生認(rèn)為是淋巴瘤，屬中度惡性，正是復(fù)發(fā)可能時(shí)間。同年10月9日，籃某因左頸淋巴結(jié)腫大再次住院治療，被告醫(yī)院主治醫(yī)生經(jīng)全面輔助檢查及活檢，結(jié)論是不支持診斷，建議轉(zhuǎn)上海會診。出院診斷是“左頸部淋巴結(jié)顯著反映性增生”，同時(shí)病歷記載對淋巴瘤表示懷疑。1999年10月29日，經(jīng)上海醫(yī)科大學(xué)腫瘤醫(yī)院會診考慮為“淋巴組織不典型增生，建議密切隨訪，如臨床不能除外腫病，必要時(shí)重取活檢，以最后除淋巴病之可能?！?000年4月11日，籃某因關(guān)節(jié)痛在該醫(yī)院住院治療，入院診斷為類風(fēng)濕性關(guān)節(jié)炎。經(jīng)治療后于5月9日出院。同年7月11日，籃某又因關(guān)節(jié)痛在江蘇省中醫(yī)院住院治療，出院時(shí)該院不能排除已有惡性轉(zhuǎn)化可能。籃某即于2000年9月15日至22日在上海第二醫(yī)科大附屬仁濟(jì)醫(yī)院接受住院治療，該院確診原告為“類風(fēng)濕性關(guān)節(jié)炎”。審理中，因雙方對責(zé)任爭執(zhí)不一，經(jīng)原告籃某申請，法院委托北京腫瘤醫(yī)院病理室對被告醫(yī)院的病理片進(jìn)行了病理診斷，結(jié)論為“淋巴結(jié)反映性增生，部分細(xì)胞增生較活躍，建議密切隨訪”。法院審理認(rèn)為，類風(fēng)濕性關(guān)節(jié)炎是一種常見疾病，而被告醫(yī)院是三級甲等醫(yī)院，是當(dāng)?shù)刈罡哚t(yī)療水準(zhǔn)的醫(yī)院之一，對類風(fēng)濕性關(guān)節(jié)炎完全具有準(zhǔn)確確認(rèn)的能力?？v觀籃某在醫(yī)院的治療經(jīng)過，該醫(yī)院先后對籃某淋巴組織做了四次活檢，除第一次診斷結(jié)論是淋巴瘤外，其余均為反映性增生，與北京腫瘤醫(yī)院的病理診斷是一致的。但首次切片主治醫(yī)生在沒有會診的情況下即確認(rèn)為淋巴瘤，反映了其過于肯定、自信的心理狀態(tài)，此為過失一；之后在不到兩年的時(shí)間內(nèi)對籃某9次化療，特別是在第二次活檢結(jié)果是“反映性增生，未見異常細(xì)胞”，與首次活檢完全不一致的情況下，未引起重視，更未及時(shí)會診排疑甄別，仍繼續(xù)進(jìn)行化療，導(dǎo)致籃某損傷擴(kuò)大，此為過失二。最終認(rèn)定該醫(yī)院對籃某的診斷屬誤診，應(yīng)負(fù)損害賠償之責(zé)。楊太蘭、盛皓：《醫(yī)療糾紛判例點(diǎn)評》，人民法院出版社 2003 年版，第 182 頁。由此案可以看出法院在判定醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否誤診時(shí)，考慮了三方面的因素：一是現(xiàn)行的醫(yī)療水準(zhǔn)。即當(dāng)時(shí)條件下醫(yī)療界普遍采用的技術(shù)或達(dá)到的技術(shù)水準(zhǔn)；二是醫(yī)院所處的地域及等級?？紤]這一因素是基于我國地域廣闊，地區(qū)間經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)的醫(yī)療設(shè)備相對較差，醫(yī)療技術(shù)的普及程度較低。此外，我國對醫(yī)院的管理實(shí)行分級管理制度，級別越高的醫(yī)院代表醫(yī)院的規(guī)模及技術(shù)力量、醫(yī)療水平越高，而與之相適應(yīng)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)也相對較高。不能用同一標(biāo)準(zhǔn)要求所有醫(yī)院，那是有失公正的；三是考察診斷、治療過程等具體措施。即考察醫(yī)療機(jī)構(gòu)在作出診斷前是否進(jìn)行了全面的問診，是否進(jìn)行了必要的輔助檢查，在作出初步診斷后是否根據(jù)病情的發(fā)展、癥狀的表現(xiàn)來修正自己的診斷以及在隨后的檢驗(yàn)、診斷中是否履行了謹(jǐn)慎的注意義務(wù)等。（2）無過失的誤診誤治是指在醫(yī)療活動中，因醫(yī)務(wù)人員誤診誤治造成患者人身損害的后果不是基于醫(yī)務(wù)人員疏忽大意或者過于自信所致，而是其他無法避免的客觀因素引起的?，F(xiàn)實(shí)生活中由此種原因引發(fā)誤診誤治也不勝枚數(shù)。最為典型的就是個(gè)體差異造成的誤診誤治，屬無過失的醫(yī)療意外。臨床上經(jīng)常出現(xiàn)同為一種疾病，表現(xiàn)出的癥狀各不相同。特別是在臨床體征有多處相似的情況下，往往容易造成誤診誤治。有一病人，痔瘺后第四天，主訴劇烈腹瀉、嘔吐。醫(yī)生檢查后診斷為“結(jié)腸炎”，經(jīng)治療病情有所緩解。術(shù)后第9天又出現(xiàn)較前次更為劇烈的腹病，該醫(yī)生認(rèn)為結(jié)腸炎復(fù)發(fā)，再次對癥治療，但病情直轉(zhuǎn)惡化。后內(nèi)科醫(yī)生會診為“急性腸炎”并按該醫(yī)生的建議治療，病情仍未好轉(zhuǎn)，會診后3天病人死亡。經(jīng)尸體解剖診斷為：闌尾炎穿孔性腹膜炎。患者家屬便以主管醫(yī)生誤診誤治造成患者死亡為由，要求醫(yī)院承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)進(jìn)一步尸檢發(fā)現(xiàn)該患者闌尾在小骨盆腔骶骨前面，實(shí)為生理上少見的位置異常。由于闌尾被回腸終末部分包繞并粘連，因此其炎癥反向盆腔左側(cè)蔓延并在此潴留膿汁，致使炎癥向直腸擴(kuò)散。由于上述異常原因，缺乏闌尾炎通常情況下的固有癥狀，如右下腹痛和肌緊張等，相反卻出現(xiàn)左腹劇烈腹痛及腹瀉等反常癥狀。據(jù)此醫(yī)務(wù)人員很難判斷患者系急性闌尾炎，亦未采取針對闌尾炎的治療措施，該醫(yī)生對造成患者死亡的后果不存在主觀上的過失，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。此外還有因醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)的限制，無法診斷病因，及該病早期很難做出明確診斷，如癌癥等疾病。因此《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》規(guī)定了相應(yīng)的免責(zé)事由。對醫(yī)療活動中醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療行為有無過失要客觀、全面地進(jìn)行分析，以作出科學(xué)的判斷。（四）造成患者死亡、殘廢、功能障礙或其它不良后果原《醫(yī)療事故處理辦法》規(guī)定醫(yī)療事故的法定后果只能是“造成病員死亡、殘廢、組織器官損傷導(dǎo)致功能障礙”，這種規(guī)定使欠妥當(dāng)?shù)?。因?yàn)?，現(xiàn)代侵權(quán)法中的“損害”概念是建立在現(xiàn)代社會學(xué)與現(xiàn)代心身醫(yī)學(xué)基礎(chǔ)上的，它不僅考慮對損害概念的金錢評價(jià)和人身物理損傷，而且還要更多地考慮作為社會的人的多方面的利益與要求。因此，現(xiàn)代侵權(quán)法中的損害不僅包括對財(cái)產(chǎn)、人身這些可以用金錢加以計(jì)算的損害，還包括無法用金錢加以計(jì)算的非財(cái)產(chǎn)損害及精神損害。唐德華主編：《〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉的理解與適用》，中國社會科學(xué)出版社2002年版，第39頁?，F(xiàn)行的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》對此加以修正，規(guī)定醫(yī)療事故的損害后果是“造成患者人身損害”。所謂“造成患者人身損害”是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療行為過程中侵害患者身體，對患者的生命、身體權(quán)所造成的損害，即侵害了患者的生命權(quán)、健康權(quán)。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，公民享有生命健康權(quán)，所謂生命權(quán)是自然人享有的任何人非依法律的規(guī)定不得非法剝奪自己生命的權(quán)利。健康權(quán)是指自然人享有的免受他人以任何方式和行為所進(jìn)行的侵害而使自身處于健康狀態(tài)的權(quán)利。三、醫(yī)療損害的具體內(nèi)容一般來說，醫(yī)療損害直接表現(xiàn)為對患者生命健康權(quán)及身體權(quán)的侵害，造成患者的死亡、殘疾、組織器官損傷及健康狀況相對于治療前有所惡化等情形。此外，醫(yī)療損害還可表現(xiàn)為對患者隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)的侵害；因患者的傷亡、人格權(quán)的侵害，還會給患者或近親屬帶來財(cái)產(chǎn)上和精神上的損害。因此，醫(yī)療損害包括因醫(yī)療過失給患者造成的不良后果，也包括醫(yī)療意外、并發(fā)癥以及患者或家屬不配合為主要原因所產(chǎn)生的不良后果，包括患者身體利益的損失、人格利益的損失、財(cái)產(chǎn)的損失和精神的損害。 （一）對生命健康權(quán)的侵害 公民的生命健康權(quán)是公民享有其他權(quán)利和進(jìn)行各項(xiàng)活動的前提和基礎(chǔ)，世界各國的厭法和相關(guān)的法律都規(guī)定了對公民生命健康權(quán)的特殊保護(hù)。醫(yī)患關(guān)系中醫(yī)療行為對患者造成人身傷亡就是對患者生命健康權(quán)的侵害。具體說，這種侵權(quán)表現(xiàn)在以下三個(gè)方面： 對生命權(quán)的侵害。生命是自然人作為權(quán)利主體而存在的物質(zhì)前提。生命安全是公民從事民事活動和其他社會活動的基本要求。生命權(quán)是指自然人能生存于社會，正常維持生命活動、生命安全不受非法侵害和剝奪的人格權(quán)，它是自然人最基本的人身權(quán)。它以自然人生命安全為客體，以維護(hù)人的生命活動的延續(xù)為基本內(nèi)容，其實(shí)質(zhì)是禁止他人非法剝奪生命而使人的生命按自然界的客觀規(guī)律延續(xù)。我國法律嚴(yán)格禁止非法剝奪或危害公民生命的行為，對于侵害生命權(quán)的行為，國家用刑事制裁手段進(jìn)行懲罰的同時(shí)，還用民事制裁的辦法，強(qiáng)制犯罪分子以自己的財(cái)產(chǎn)向受害人及其家屬作出經(jīng)濟(jì)上的賠償。醫(yī)療行為對患者生命權(quán)的侵害表現(xiàn)為由于醫(yī)師的過失而使患者喪失生命的行為，對于這種導(dǎo)致患者死亡的醫(yī)療過失行為，醫(yī)方在承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的同時(shí)，要向受害人家屬承擔(dān)民事?lián)p害賠償責(zé)任。 對健康權(quán)的侵害。健康不僅為疾病或衰弱之消除，而系體格、精神與社會之完全健康狀態(tài)。張秦初、劉新設(shè)：《防范醫(yī)療事故與糾紛》，人民衛(wèi)生出版社2000年第一版，第99頁。 根據(jù)這一定義，“健康”一詞包括生理健康和心理健康兩方面含義，因此健康權(quán)也應(yīng)包括生理健康權(quán)和心理健康權(quán)。但是，由于法律承認(rèn)精神損害賠償，心理健康權(quán)歸屬于這一制度予以保護(hù)，所以，這里所說的健康權(quán)只是指生理健康權(quán)。 健康權(quán)是指自然人以其機(jī)體生理機(jī)能正常運(yùn)作和功能完善發(fā)揮，以其維護(hù)人體生命活動的利益為內(nèi)容的人格權(quán)。其基本特征有：一是它以人體的生理機(jī)能的正常運(yùn)行和功能的正常發(fā)揮為具體內(nèi)容即健康利益為客體，不是以人體的整體構(gòu)造為客體。二是它以維持人體的正常生命活動為根本利益，而不是以人的生命安全和生命價(jià)值為客體。健康權(quán)包括兩項(xiàng)最基本的內(nèi)容，一是健康維護(hù)權(quán)。它是指公民享有保持自己健康的權(quán)利和這項(xiàng)權(quán)利受到不法侵害時(shí)，訴諸法律保護(hù)的請求權(quán)；二是勞動能力。它是指自然人從事創(chuàng)造物質(zhì)財(cái)富和精神財(cái)富活動的腦力和體力的總和，是公民健康權(quán)的一項(xiàng)基本人格利益。 在醫(yī)患法律關(guān)系中，醫(yī)療行為對患者健康權(quán)的損害表現(xiàn)在對自然人生理機(jī)能的正常運(yùn)行和功能完善發(fā)揮的損害。這種損害主要有兩種情況：一是在當(dāng)時(shí)的醫(yī)療技術(shù)條件下，本來可以治愈的疾病而沒有治愈。例如：1999年8月21日陳某（27歲）因蹋球不慎摔傷左肘部，當(dāng)即被送往貴溪市中醫(yī)院治療，由于醫(yī)師違反骨科治療常規(guī)，采用強(qiáng)行扳拉，造成患者左肘部運(yùn)動受限，活動范圍在5度左右，鑒定為七級傷殘；高紹安：《中國最新醫(yī)療糾紛典型判例評析》，中國法制出版社2001年第一版，第92頁。二是對患者身體正常部位的損害而導(dǎo)致器質(zhì)性的和功能性的損害。例如：1996年8月30日，6歲幼女王某因患急性闌尾炎，由其父母送至電子工業(yè)部402醫(yī)院做手術(shù)，在手術(shù)過程中，因醫(yī)師的過失誤切了患者右側(cè)卵巢組織。造成患者殘疾，侵害了其健康權(quán)及肢體器官的完整權(quán)。高紹安：《中國最新醫(yī)療糾紛典型判例評析》，中國法制出版社2001年第一版，第308頁。 對身體權(quán)的侵害。我國民法通則第98條規(guī)定，公民享有生命健康權(quán)。所謂“身體”是指“一個(gè)人或一個(gè)動物的生理組織的整體?！狈▽W(xué)意義上的身體是指自然人的生理組織的整體，即軀體。身體權(quán)是自然人維護(hù)其身體完全并支配其肢體、器官和其他組織的人格權(quán)。王利明、楊立新：《人格權(quán)與新聞侵權(quán)》，中國方正出版社1995年第一版，第227頁。 身體權(quán)以公民的身體及其利益為客體。身體權(quán)與生命權(quán)的區(qū)別是顯而易見的：一是身體權(quán)的客體是身體，而健康權(quán)的客體是健康；二是身體權(quán)體現(xiàn)的利益是公民身體組織的完全性，健康權(quán)體現(xiàn)的利益是公民肌體功能完善性；三是身體權(quán)是公民對自己身體組成部分的支配權(quán)，健康權(quán)則沒有明顯的支配性質(zhì)。在醫(yī)療損害賠償中，醫(yī)療損害行為對身體權(quán)的侵害表現(xiàn)為醫(yī)師違反診療護(hù)理的目的和技術(shù)規(guī)范，而致患者身體的完整、完全性受到損害。如在未經(jīng)患者同意的情況下，醫(yī)師將患者身體組成部分的血液、皮膚、個(gè)別器官（腎臟、角膜）等抽出、切除或移植等行為，都是醫(yī)師對患者身體的完整性作了不必要的處置，侵害了患者的身體權(quán)。因此，醫(yī)方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 （二）對財(cái)產(chǎn)的損害 財(cái)產(chǎn)損害是指受害人因其財(cái)產(chǎn)或人身受到侵害而造成的經(jīng)濟(jì)損失。財(cái)產(chǎn)損害是可以用金錢的具體數(shù)額加以計(jì)算的實(shí)際物質(zhì)財(cái)富的損失。這種實(shí)際的損失不僅在侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)益的情況下出現(xiàn)，而且也在侵害他人的人身權(quán)益的情況下間接或附帶的出現(xiàn)。 一般來說，財(cái)產(chǎn)損失可以劃分為兩種。一是直接損失，它又稱為積極損失，是指受害人為了補(bǔ)救受到侵害的民