【文章內(nèi)容簡介】 會公德。 (3)當 事人訂立合同和履行合同不得擾亂社會經(jīng)濟秩序。 (4)當事人訂立合同和履行合同不得損害社會公共利益。如銷售偽劣產(chǎn)品、環(huán)境污染等，這些行為不僅不受法律保護，而且還要受到懲治，如果合同包含這些內(nèi)容，合同無效。 6．法律約束力原則 —— 合同法第 8 條 2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 12 頁 共 97 頁 將上述幾個《合同法》明文規(guī)定的基本原則歸納合并 (平等原則與自愿原則合并后并稱為基本原則；公平原則與誠實信用原則合并后并稱為最高準則 )后可以得到《合同法》的四個基本原則： (1)平等、自愿原則 (基本原則 )。將平等與自愿放在一起，是因為他們是相輔相成的。在此原則下合同當 事人有以下權(quán)利：①訂不訂自愿；②與誰簽訂合同自愿；③自愿約定合同的內(nèi)容 (即合同的權(quán)利和義務(wù) )；④在合同履行的過程中合同當事人可以協(xié)議補充、協(xié)議變更合同；⑤雙方有權(quán)協(xié)議解除合同；⑥雙方可以在合同中自愿選擇解決合同爭端的方式。 (2)公平、誠實信用原則 (最高準則 )。這一原則是民事活動 (也是合同法 )中應(yīng)遵循的最高原則。 (3)守法、不損害社會公共利益原則 (前提原則 )。這一原則是確定合同內(nèi)容的前提原則， 一般情況下國家對當事人通過協(xié)商決定相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的權(quán)利不加干涉，但是，對于發(fā)生違反法律法規(guī)強制性規(guī)定，損害 社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的合同行為，國家司法機關(guān)理所當然地應(yīng)當宣判其為無效合同，并依法按無效合同進行處理。 (4)依法成立的合同對合同當事人具有法律的約束力，不得擅自變更和解除的原則 (安全原則 )。法律約束力指的是當事人應(yīng)當按照合同的約定履行自己的合同義務(wù)，除法律規(guī)定或取得對方的同意，不得擅自變更、解除，如果不履行合同義務(wù)或者所履行的義務(wù)不符合合同的約定，就要承擔履約違約的法律責任，如果受損方向法院 (或仲裁機構(gòu) )起訴，法院就要依法保護當事人的合法權(quán)益。 ▲考點 3 合同的訂立 1．合同當事人的主體資 格問題 《合同法》第 9 條對合同當事人的主體資格做如下規(guī)定：?當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。? (1)合同當事人包括自然人、法人以及其他組織。 (2)合同當事人的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 (3)法人或其他組織必須依法訂立合同：法人和其他組織訂立合同，必須按照依法具有的權(quán)利能力行事，方能產(chǎn)生有效的合同。 (4)委托代理人訂立合同：法律規(guī)定，當事人在訂立合同時，由于主觀或客觀的原因，不能由法人的法定代表人、其他組織的負責人親自簽訂時，可以 依法委托代理人訂立合同。 2．合同的形式和內(nèi)容 1)書面形式包括的內(nèi)容 (參見公路工程監(jiān)理培訓(xùn)教材《合同管理》 P15) 合同的形式，是指合同當事人各方對合同的內(nèi)容 (條款 )經(jīng)過協(xié)商，做出共同的意思表示的具體方式。 《合同法》第 10 條規(guī)定：?當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 13 頁 共 97 頁 采用書面形式。?《合同法》第 270 條規(guī)定：?建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。? 《合同法》第 11 條規(guī)定：?書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文 (包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 )等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。?合同書，是指記載合同內(nèi)容的文書。合同書有標準合同書 (又稱格式合同 )與非標準合同書之分。標準合同書指合同條款由當事人一方預(yù)先擬定，相對方只能表示全部同意或者不同意的合同書：非標準合同書指合同條款完全由當事人各方通過協(xié)商，達成一致意見后所簽訂的合同書。信件，是指當事人各方就要約與承諾所作的意思表示的普通文字信函。數(shù)據(jù)電文，是指運用現(xiàn)代通信技術(shù)進行聯(lián)系的方式，包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。 2)合同的內(nèi)容 指由 合同當事人約定的合同條款。 (參見公路工程監(jiān)理培訓(xùn)教材《合同管理》 P1314) 《合同法》第 12 條規(guī)定：合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款： (1)當事人的名稱或者姓名和住所； (2)標的； (3)數(shù)量； (4)質(zhì)量； (5)價款或者報酬； (6)履行期限、地點和方式； (7)違約責任； (8)解決爭議的方法。 當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 3．建設(shè)工程合同的內(nèi)容 建設(shè)工程合同除了具備一般合同應(yīng)當具備的條款內(nèi)容外，還應(yīng)當具備其他條款?！逗贤ā返?27 275 條作 了明確的規(guī)定。 1)勘察、設(shè)計合同應(yīng)當具備的條款 《合同法》第 274 條規(guī)定：?勘察、設(shè)計合同的內(nèi)容包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件 (包括概預(yù)算 )的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。? 2)工程施工合同應(yīng)當具備的條款 《合同法》第 275 條規(guī)定：?施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。? 3)《合同法》第 287 條規(guī)定：建設(shè)工程合同中沒有規(guī)定的， 適用委托合同的有關(guān)規(guī)定。 4．合同示范文本與格式條款合同 1)合同示范文本 根據(jù)《合同法》第 12 條第 2 款的規(guī)定：?當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 14 頁 共 97 頁 同。? 在我國，合同示范文本通常是由行政主管機關(guān)事先擬定的對當事人訂立相關(guān)行業(yè)合同起示范作用的合同文本。 2)格式條款合同 所謂格式條款合同，是指合同當事人一方 (常常為某些壟斷性企業(yè) )為了重復(fù)使用而事先擬定出一定格式的合同文本。文本中的合同條款在未與另一方協(xié)商一致的前提下已經(jīng)確定，而原則上不允許更改。為了維護公平原則，確保格式條款合同中相對人的合 法權(quán)益，《合同法》對格式條款合同作了專門的限制性規(guī)定。例如：《合同法》第 39 條規(guī)定：?采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。? 《合同法》第 40 條規(guī)定：?格式條款具有本法第 52 條和第 53 條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。? 《合同法》第 41 條規(guī)定：?對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有 兩種以上解釋的，應(yīng)當做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。? 5．合同訂立的方式 要約和承諾是當事人訂立合同必須經(jīng)過的程序。 1)要約 (1)要約的含義，根據(jù)《合同法》第 14 條規(guī)定：要約是當事人一方?希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定： ①內(nèi)容具體確定； ②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。? (2)要約具有法律約束力的條件： ①要約應(yīng)是特定的合同當事人的意思表示； ②要約必須是要約人以訂立合同為目的而發(fā)出的意思表示； ③要約 的內(nèi)容必須具體、確定； ④要約人須表明在要約的有效期限內(nèi)，要約人受要約的約束。 (3)要約邀請，所謂要約邀請，又稱為要約的引誘，是指當事人一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?！逗贤ā返?15 條對要約邀請的含義和常見形式作了規(guī)定。要約邀請是當事人訂立合同的預(yù)備行為，因此，要約邀請對當事人沒有法律約束力。 寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 (4)要約生效的規(guī)定，《合同法》第 16 條規(guī)定：?要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 15 頁 共 97 頁 文形式訂立合同， 收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。?要約生效的時間，是指要約自此開始發(fā)生法律效力。 (5)要約的撤回、撤銷及失效： ①要約的撤回：要約的撤回是要約人阻止要約生效的意思表示?！逗贤ā返?17 條規(guī)定：?要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。? ②要約的撤銷：要約的撤銷是要約人欲使已經(jīng)生效的要約喪失其法律效力的意思表示?！逗贤ā返?18 條規(guī)定： ?要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。?《合同法》第 19 條還規(guī)定：有下列情形之一的要約不得撤銷：第一，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 ③要約的失效：要約的失效是指生效的要約由于某種原因喪失其法律效力。《合同法》第 20 條規(guī)定：有下列情形之一的，要約失效：第一，拒絕要約的通知到達要約人；第二，要約人依法撤銷要約；第三，承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；第四，受要約人對要約的內(nèi)容做出實 質(zhì)性變更。 (6)關(guān)于招標的法律性質(zhì)，各國合同法均認為招標是要約邀請而非要約。這是因為招標的目的是誘使更多的人提出要約，以便在其中選擇最佳的締約當事人。 關(guān)于投標的性質(zhì)，因其直接向招標人發(fā)出，以訂立合同為目的，并含有合同成立所要求的內(nèi)容特征，各國一般將其視為要約。 2)承諾 (1)承諾的含義：承諾是指受要約人在要約的有效期限內(nèi)，做出完全同意要約條款的意思表示。《合同法》第 21 條規(guī)定：?承諾是受要約人同意要約的意思表示。? (2)承諾具有法律約束力的條件： ①承諾必須是由受要約人或其合法的代理人向要約人做出； ②承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容完全一致 (參閱《合同法》第 30 條的規(guī)定 )； ③承諾人必須在要約的有效期限內(nèi)做出承諾 (參閱《合同法》第 2 29 條的規(guī)定 )。 (3)承諾的方式：《合同法》第 22 條規(guī)定：?承諾應(yīng)當以通知的方式做出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的除外。??通知的方式?包括承諾人以口頭形式或書面形式做出的意思表示。?行為?方式是指承諾人直接以履行合同的行為做出承諾的意思表示。 (4)承諾的期限與生效 ①承諾的期限：承諾的期限既是要約的有效期限。受要約人應(yīng)在承諾的期限內(nèi)做出承諾。《合同 法》第 23 條規(guī)定：承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 16 頁 共 97 頁 限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：第一，要約以對話方式做出的，應(yīng)當即時做出承諾，但當事人另有約定的除外；第二，要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達?！逗贤ā返?24 條對承諾期限的計算做出了規(guī)定。 ②承諾生效：《合同法》第 25 條規(guī)定：?承諾生效時合同成立。?因此，承諾一旦生效，即對承諾人和要約人產(chǎn)生法律約束力。《合同法》第 26 條對承諾生效的時限作了規(guī)定。 3)實際經(jīng)濟活動中，訂立一份合同往往要經(jīng)過多次要約才能完成 實際經(jīng)濟活動 中，訂立合同的程序一般為：要約→新要約→再要約→承諾。 注意?招投標?和?拍賣?兩種特別的情況。 6．合同成立 1)合同成立的含義 合同成立，是指當事人各方依照合同訂立的程序，就合同的主要條款取得合意并達成協(xié)議的法律事實。 2)合同成立的法律意義 (1)合同成立意味著合同內(nèi)容已為各方當事人所認可，各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已明確。 (2)合同成立即宣告合同訂立過程的結(jié)束，當事人各方按照合同履行義務(wù)并享有權(quán)利已成為可能。 (3)合同成立是合同生效的前提條件，是區(qū)別合同責任和其他責任的重要標志。 3)合同成立的時間 4)合同成立的地點 對合同成立地點的規(guī)定，其法律意義表現(xiàn)在兩個方面： (1)對于涉外合同，往往涉及到法律的適用問題，從而可能在實質(zhì)上影響當事人的權(quán)益； (2)根據(jù)我國現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同成立的地點與合同管理及合同訴訟的管轄權(quán)有關(guān)。 7．合同生效 1)合同生效的法律規(guī)定 《合同法》第 4 4 46 條對合同生效的時間及相關(guān)條件作了規(guī)定。合同生效的條件為： (1)合同當事人應(yīng)具有合法的資格，即如前述的應(yīng)具有的民事行為能力。 (2)意思表示要真實。合同從本質(zhì)上說是當事人之間的一種合意，是雙方當 事人意思一致的協(xié)議。任何一方不得將自己的意思強加于另一方，否則就違背了法律規(guī)定的自愿原則，也是違法的，因此，合同也不能成立。 (3)合同的內(nèi)容要合法。即合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、合同的標的、價款、履行方式以及違約責任等都必須符合法律的規(guī)定。 (4)訂立合同的程序和形式要合法。如訂立合同要遵循要約、承諾的方式；法律和法規(guī)2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 17 頁 共 97 頁 規(guī)定的應(yīng)采用書面形式的應(yīng)采用書面形式；法律法規(guī)要求辦理批準、登記等手續(xù)的應(yīng)辦理相應(yīng)手續(xù)等。 2)合同生效的法律意義 (1)合同生效，意味著合同已依法成立