【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ★ 要有仲裁事項(xiàng)，即提出對(duì)什么內(nèi)容申請(qǐng)仲裁。 ★ 要有選定的仲裁委員會(huì)。雙方必須選定某一個(gè)仲裁委員會(huì)，并在仲裁條款中寫(xiě)明所選定的是哪一個(gè)仲裁委員會(huì)（必須有明確的名稱(chēng)）。 如果僅約定仲裁地點(diǎn)而沒(méi)有約定具體的仲裁委員會(huì)，或者約定兩個(gè)仲裁委員會(huì)的，則視為沒(méi)有選定仲裁委員會(huì)。 29 第三章 合同的 訂立、成立與生效 30 一、要約與承諾 （一）要約 什么是要約？ 要約就是希望和他人訂立合同的意思表示，它的構(gòu)成要件主要有四個(gè)： （ 1）是由特定人作出的意思表示； （ 2）必須有訂立合同的意圖； （ 3）必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出； （ 4）內(nèi)容必須確定具體。 31 選擇題： 以下選項(xiàng)是否構(gòu)成要約？ ：“我正在考慮賣(mài)掉型號(hào)為 D3的機(jī)器，價(jià)格暫定 20萬(wàn)?！? ：“我愿意賣(mài)掉型號(hào)為 D3的機(jī)器，價(jià)格為20萬(wàn)?！? ：“我公司現(xiàn)有某型號(hào)的機(jī)器十臺(tái)，系某廠出產(chǎn)的名牌產(chǎn)品，每臺(tái)價(jià)格 20萬(wàn)元，我公司可送貨，先來(lái)先買(mǎi)，欲購(gòu)從速，現(xiàn)貨供應(yīng)。” 答案： B、 C 32 要約邀請(qǐng)與要約的區(qū)別 要約邀請(qǐng)是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)等都是要約邀請(qǐng)。 要約生效的時(shí)間 （ 1）要約于到達(dá)受要約人時(shí)生效。 （ 2）這里的“到達(dá)”是指要約到達(dá)受要約人及其代理人可控制的區(qū)域范圍內(nèi)，至于受要約人及其代理人是否看到則在所不論。 例如，甲 3月 1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約信函，該函 3月 5日到達(dá)乙的郵箱，碰巧乙外出出差， 3月 7日回來(lái)才發(fā)現(xiàn)該函。請(qǐng)問(wèn)，該要約什么時(shí)候生效？答案是 3月 5日。 33 要約的撤回、撤銷(xiāo)與失效 （ 1）要約的撤回：指對(duì)尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。撤回須在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)達(dá)到受要約人。 （ 2）要約的撤銷(xiāo)：指對(duì)已生效但還沒(méi)有獲得承諾的要約消滅其約束力的意思表示。撤銷(xiāo)要約的意思表示要在要約到達(dá)對(duì)方后、在對(duì)方做出承諾之前到達(dá)。 （ 3）以下三種情況，要約不能撤銷(xiāo) : ★ 要約人確定了承諾期限的；如要約人在要約中說(shuō)：請(qǐng)?jiān)?3日內(nèi)作出決定，此時(shí)該要約則不能撤銷(xiāo)。 ★ 要約人以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)的； ★ 受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷(xiāo)，并作了履行合同的準(zhǔn)備工作。如受要約人在接到要約人要求其承運(yùn)一批貨物的要約后，馬上發(fā)車(chē)去接貨時(shí)，該要約不可撤銷(xiāo)。 （ 4）要約失效的原因：①要約被拒絕；②要約被依法撤銷(xiāo)；③承諾期滿(mǎn)，受要約人還沒(méi)有做出承諾；④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更。 34 （二）承諾 什么是承諾？ 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 例 如：甲商場(chǎng)向乙、丙兩家電視機(jī)廠各發(fā)一函，均稱(chēng)：“急需 46寸 TL3512型號(hào)的電視機(jī) 100臺(tái)，價(jià)格 4500元 /臺(tái)，貨到付款。”乙電視機(jī)廠收到函后即傳真給甲：“函收到，即日發(fā)貨?！北娨暀C(jī)廠收到函后未回函，但當(dāng)即組織車(chē)隊(duì)運(yùn)輸 46寸 TL3512型號(hào)的電視機(jī) 100臺(tái)，給甲送去。問(wèn)：甲與乙、丙之合同是否成立，為什么？ 答案：甲與乙、丙之合同都成立，其中丙是以實(shí)際行動(dòng)表明其對(duì)甲發(fā)出的要約的承諾。 承諾的構(gòu)成要件 （ 1）必須由受要約人作出的；（ 2）須在承諾期間內(nèi)到達(dá)；（ 3）承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容要相一致。 35 （三）要約與承諾的變更 實(shí)質(zhì)性變更：一般是指 《 合同法 》 第 12條所列的 8大條款的變更。 如：甲說(shuō)，電視機(jī) 1000元一臺(tái)，乙說(shuō)：我要買(mǎi)電視機(jī)，但只出 500元一臺(tái)。 但需注意：不能簡(jiǎn)單認(rèn)為只要變更了 8大條款，則視為實(shí)質(zhì)性變更。如：甲說(shuō)，電視機(jī) 1000元一臺(tái)，乙說(shuō)：我要買(mǎi)電視機(jī)，但只出 元一臺(tái) .此時(shí)，則不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更。 非實(shí)質(zhì)性變更：如果變更的是這 8大款以外的其他內(nèi)容的話(huà)，那么還是構(gòu)成對(duì)原來(lái)要約的承諾，但所成立的合同內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 以下兩種情況下的非實(shí)質(zhì)性變更不能視為承諾，而是當(dāng)做新的要約： ①要約人及時(shí)表示反對(duì)的；②要約表明不得作任何變更的。 36 （四）合同的書(shū)面形式 書(shū)面形式 特殊書(shū)面形式 鑒定 公證 登記 審批 一般書(shū)面形式 合同書(shū) 信件 數(shù)據(jù)電文 電報(bào) 電傳 傳真 電子數(shù)據(jù)交換 電子郵件 37 （五）締約過(guò)失責(zé)任 什么是締約過(guò)失責(zé)任？ 締約過(guò)失責(zé)任是指合同成立前的締約過(guò)程中，因締約人一方的過(guò)失而導(dǎo)致合同不成立或無(wú)效，或被撤銷(xiāo)，因而所要承擔(dān)的責(zé)任。 締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件 （ 1）發(fā)生在合同的訂立階段； （ 2）一方當(dāng)事人因主觀過(guò)錯(cuò)違反了先合同義務(wù)（也就是合同訂立前應(yīng)履行的義務(wù)），這里主要是指基于誠(chéng)實(shí)信用原則而應(yīng)負(fù)的相互注意、相互保護(hù)、相互告知、相互保密的義務(wù)。 （ 3）另一方當(dāng)事人有信賴(lài)?yán)娴膿p失； （ 4）一方當(dāng)事人的主觀過(guò)錯(cuò)與另一方當(dāng)事人的信賴(lài)?yán)鎿p失之間存在著因果關(guān)系。 38 締約過(guò)失的類(lèi)型 ： （ 1）假借訂立合同而惡意進(jìn)行磋商； （ 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況； （ 3）違反保密義務(wù)； （ 4）因一方過(guò)失導(dǎo)致合同無(wú)效的； （ 5）因一方過(guò)失導(dǎo)致合同被撤銷(xiāo)的； （ 6）違反誠(chéng)實(shí)信用原則的其他締約行為。例如雙方約定以合同書(shū)的方式訂立合同，一方卻拒絕在合同上簽字。 締約過(guò)失需承擔(dān)的法律責(zé)任 賠償損失，但其最高數(shù)額通常不得超過(guò)合同有效情況下當(dāng)事人所享有的履行利益。 39 例：甲、乙二企業(yè)就彩電購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議進(jìn)行洽談，期間乙采取了保密措施的市場(chǎng)開(kāi)發(fā)計(jì)劃被甲得知。甲逐推遲與乙簽約，開(kāi)始有針對(duì)性地吸引乙的潛在客戶(hù)，導(dǎo)致乙的市場(chǎng)份額銳減。下列說(shuō)法中哪些正確？ （ B、 C、 D） 40 （六）合同訂立時(shí)的實(shí)踐問(wèn)題 如何在合同進(jìn)行刪減、改變時(shí)，保證合同的效力？ （ 1）建議最好以雙方再簽訂補(bǔ)充協(xié)議的方式進(jìn)行，同時(shí)，該補(bǔ)充協(xié)議書(shū)主要說(shuō)明： ①刪減或更改的是原合同的哪個(gè)條款； ②刪減或變更后的內(nèi)容是什么； ③該補(bǔ)充協(xié)議的法律效力及除本補(bǔ)充協(xié)議中明確所作修改的條款之外，原合同書(shū)的其余部分應(yīng)完全繼續(xù)有效。 （ 2） 如果刪減或改變的地方不多，只是在原合同上更改或刪減的，則原合同簽字或蓋章的雙方需要在發(fā)生更改或刪減的地方上簽章確認(rèn)。 41 通過(guò)電話(huà)、郵件、傳真、信函訂立合同時(shí)應(yīng)注意哪些問(wèn)題？ （ 1）通過(guò) 電話(huà) 訂立合同的，則合同的形式為口頭合同，為確保合同內(nèi)容能有效固定下來(lái)，應(yīng)在成立口頭合同后盡快與對(duì)方以簽訂書(shū)面的方式將口頭合同的內(nèi)容固定，同時(shí)最好保存能證明當(dāng)事人有關(guān)事項(xiàng)的字據(jù)或憑證。 （ 2）如果是 電子郵件 的方式，國(guó)內(nèi)企業(yè)在電子郵件商務(wù)交往中要注意一下幾點(diǎn)： ①通過(guò)書(shū)面合同形式確認(rèn)雙方電子郵件往來(lái)時(shí)有效的電子郵箱地址； ②注意保存電子郵件，不要隨意刪除 ； ③如果在交易中發(fā)生糾紛，可以通過(guò)公證的方式公證該電子郵件，以明確該電子郵件的法律效力； ④通過(guò)電子郵件的后續(xù)行為確認(rèn)電子郵件的內(nèi)容，例如在發(fā)出電子郵件的交易信息后，發(fā)出方應(yīng)在之后的單證中確認(rèn)前期電子郵件中的內(nèi)容。 42 （ 3）信函 ①信函的作用：要約、通知、作為證據(jù)留