【文章內(nèi)容簡介】 ：指協(xié)議中的受讓方可以將其受讓的技術(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給第三方。 十五．艾賽亞有限責(zé)任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設(shè)立的外商獨(dú)資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞有限責(zé)任公司因嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公司錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并舉證：第一，錫比亞 股份有限公司的求償權(quán)達(dá)到艾賽亞有限責(zé)任公司所有負(fù)債的 45%；第二，艾賽亞有限責(zé)任公司出口銷售產(chǎn)品的 85%是銷售給錫比爾股份有限公司，并且其價(jià)格比其他買家更加優(yōu)惠；第三，艾塞亞有限責(zé)任公司向錫比爾股份有限公司在中國的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付一系列預(yù)付款，同時(shí)又允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。 問：錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？為什么？ 答：對于母子公司之間的責(zé)任承擔(dān)，當(dāng)前有以下三種觀點(diǎn)和做法： 1．有限責(zé)任原則； 2．整體責(zé)任原則； 3．特殊情況下的直接責(zé)任。本案中，上述舉證如經(jīng)查實(shí) ，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實(shí)施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。錫比爾股份有限公司應(yīng)當(dāng)對艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 1．應(yīng)當(dāng)明確，艾塞亞有限責(zé)任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨(dú)資子公司，其法律性質(zhì)為有限責(zé)任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責(zé)任公司承擔(dān)責(zé)任，艾塞亞有限責(zé)任公司以其全部法人資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人只能 向艾塞亞有限責(zé)任公司主張權(quán)利，艾塞亞有限責(zé)任公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。 2．但是，根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)必須遵守中國的法律法規(guī)，不得損害中國的社會(huì)公共利益；自主經(jīng)營管理，不受干涉；在破產(chǎn)清算期間不得自行處理企業(yè)財(cái)產(chǎn)。首先，艾塞亞有限責(zé)任公司的有關(guān)行為違反了我國法律。其次，錫比爾跨國公司是艾塞亞有限責(zé)任公司的唯一股東，對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理起著決定性的作用，其利用跨國公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)性，對艾塞亞有限責(zé)任公司進(jìn)行控制和不當(dāng)干預(yù)，使其從事大量非正常關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移利潤和資產(chǎn)，怠于 行使到期債權(quán)，逃避債務(wù)，最終使其因財(cái)務(wù)危機(jī)而破產(chǎn)，并影響艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)。因此，債權(quán)人除依法向清算組織登記債權(quán)外，有權(quán)要求錫比爾股份有限公司承擔(dān)債務(wù)，錫比爾股份有限公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。 十六．中外合資經(jīng)營的保利達(dá)股份有限公司向中國銀行申請一筆 2021 萬美元的巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務(wù)所就如何通過合同條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進(jìn)行咨詢。 問：你作為律師，如何回答 ？ 答： 1．應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保； 2．規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng) 營狀況、財(cái)務(wù)狀況良好和真實(shí)，其貸款項(xiàng)目經(jīng)過合法批準(zhǔn)授權(quán)。．應(yīng)規(guī)定某些約定事項(xiàng)，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán)，清償時(shí)應(yīng)保證貸款人與其他債權(quán)人處于平等地位。 4．違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實(shí)際違約時(shí)的救濟(jì)辦法。 十七．惠通有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂了一份租賃合同，同時(shí)又與阿根廷享利有限責(zé)任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同。惠通有限責(zé)任公司作為出租人的買方，從阿根廷享利有限責(zé)任公司購買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給恒力有限責(zé)任公司?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂的合同中規(guī)定，關(guān)于 設(shè)備的質(zhì)量與性能，由阿根廷享利有限責(zé)任公司直接向恒力有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)，如果出現(xiàn)了質(zhì)量問題，由恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與阿根廷享利有限責(zé)任公司在合同上簽了字，恒力有限責(zé)任公司雖然不是合同當(dāng)事人，也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認(rèn)合同及其條款”字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問題，恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠，享利有限責(zé)任公司拒絕，理由是恒力有限責(zé)任公司無權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利要求。 問： 1．恒力有限責(zé)任公司是否有直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠的權(quán)利？ 2．什么是國際融資 租賃？有幾種主要類型？ 答： 1．恒力有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時(shí)訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權(quán)讓渡條款，故恒力有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。 2．融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型： 1．金融租賃。 2．杠桿租賃。 3．賣主租賃。 4．操作性租賃。 5．售后回租。 6．轉(zhuǎn)租賃或再租賃。 十八．為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆 120 萬元的紡織機(jī)械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期 4 年。租賃期滿以后，享利 融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司 10 萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時(shí)，三方約定，如果寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給恒力紡織有限責(zé)任公司造成損失，享利融資租賃有限責(zé)任公司將對寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問題，恒力紡織有限責(zé)任公司遂向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé) 任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無權(quán)要求索賠。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。 問： 1．恒力紡織有限責(zé)任公司是否有權(quán)要求寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司賠償？ 2．瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由是什么？ 答： 1．恒力紡織有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時(shí)訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有直接 向賣方索賠的權(quán)利。 2．瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由如下： 1）任意法規(guī)性。民法關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任的規(guī)定為任意性規(guī)定，允許契約雙方以特約予以變更。 2）制度本身的要求。多數(shù)判例認(rèn)為，融資租賃的經(jīng)濟(jì)機(jī)能在于向用戶提供融資，具有金融的性質(zhì)，因此，瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約為融資租賃制度本身的要求。 3）用戶的選擇責(zé)任。融資租賃是由用戶基于自己的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，選定設(shè)備，租賃公司完全按照用戶的指定予以購買。因此選擇錯(cuò)誤的結(jié)果應(yīng)由用戶負(fù)責(zé)。 4）租賃公司缺乏商品知識(shí)、信息、經(jīng)驗(yàn)和處置能力，其機(jī)能僅在于向用戶提供融資，故而不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。 5）融 資租賃契約訂有該項(xiàng)免責(zé)特約的同時(shí)也訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。 十九．為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆 120 萬元的紡織機(jī)械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃 有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期 4 年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司 10 萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時(shí)，三方約定，如果寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給恒力紡織有限責(zé)任公司造成損失，享利融資租賃有限責(zé)任公司將對寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問題，恒力紡織有限責(zé)任公司遂向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。寶捷機(jī)械 有限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無權(quán)要求索賠。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。 問 ： 1．享利融資租賃有限責(zé)任公司對設(shè)備之瑕疵是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？ 2．瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約無效包括哪些？ 答： 1．亨利融資租賃公司不承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時(shí)訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。本案中，在租賃合同 中已訂有了損害賠償請求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。 2．在某些特殊情形下，瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約亦可能被確認(rèn)為無效。一是由租賃商業(yè)選擇供應(yīng)商，設(shè)備種類、數(shù)量、規(guī)格、型號、商標(biāo)等的情形；二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責(zé)特約無效；三是租賃公司與供應(yīng)商有密不可分的關(guān)系；四是未給用戶以救濟(jì)手段或用戶不能行使請求權(quán)的情形。 二十． 1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。 1949 年英國政府要求埃斯特石油有限公司就 其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在喀麥隆注冊，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國。所以不應(yīng)該向英國政府納稅。英國法院則認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個(gè)別董事在喀麥隆，多數(shù)董事會(huì)在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實(shí)際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應(yīng)該向英國納稅。 問： 1．埃斯特石油有限公司則認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？ 2．確定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？ 答： 1．埃斯特石油有限公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向英國納稅的前提是英國 應(yīng)對其有居民稅收管轄權(quán)或來源地稅收管轄權(quán)。首先，埃斯特石油有限公司認(rèn)定其居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)和總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。即它認(rèn)為，公司在喀麥隆注冊，總機(jī)構(gòu)也設(shè)在喀麥隆，所以公司為喀麥隆居民身份，英國對公司無居民稅收管轄權(quán)。其次，它認(rèn)為，公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國，即所得又不是來源于英國，所以英國又沒有來源地稅收管轄權(quán)。因此，它認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)向英國納稅。 2．法人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)： 1）法人實(shí)際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，法人實(shí)際管理控制中心設(shè)在哪國，它即為該國居民，否則就是該國非居民。法人實(shí)際管 理控制中心一般是指董事會(huì)，董事會(huì)所在地即為法人實(shí)際管理控制中心所在地。 2）法人登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指法人在哪國登記注冊即為哪國居民。 3）法人總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)?？倷C(jī)構(gòu)是指負(fù)責(zé)法人的重大經(jīng)營決策以及全部經(jīng)營活動(dòng)和統(tǒng)一核算法人盈虧的總公司和總店等?？倷C(jī)構(gòu)設(shè)在哪國，即為哪國居民。 4）控制選擇權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，控制公司選擇權(quán)的股東在哪國，即視為哪國居民。 5）主要營業(yè)活動(dòng)所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人主要營業(yè)活動(dòng)所在地在哪國即為哪國居民。 二十一． 1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。 1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在喀麥隆注冊，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國。所以不應(yīng)該向英國政府納稅。英國法院則認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個(gè)別董事在喀麥隆，多數(shù)董事會(huì)在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實(shí)際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應(yīng)該向英國納稅。 問： 1．英國法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？ 2．確定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？ 答： 1．英國法院認(rèn)為英國對埃 斯特石油有限公司有居民稅收管轄權(quán)。其認(rèn)定埃斯特石油有限公司為英國居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是法人實(shí)際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人實(shí)際管理控制中心在哪國，它即是哪國的居民。法人實(shí)際管理控制中心一般指董事會(huì)。在本案中，英國法院認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，多數(shù)董事會(huì)在英國舉行，公司重要決定都在英國作出，所以其實(shí)際管理控制中心在英國，是英國公司，應(yīng)向英國納稅。 2．自然人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)： 1）住所標(biāo)準(zhǔn)。住所一般是指一個(gè)自然人的永久性居住場所。凡在本國有住所的人不論其國籍如何，都屬于該國國民，住所不在本 國境內(nèi)的，則為非居民。 2）居所標(biāo)準(zhǔn)。居所是指在一個(gè)國家雖非永久居住，但居住了一定時(shí)間的處所。對于居住多長時(shí)間才構(gòu)成稅法上的“居民”，各國有不同規(guī)定。 3）住所和居所相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)。目前，國際上廣泛采用的就是這種標(biāo)準(zhǔn)。 4）國籍標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)國籍標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)自然人只要具有該國國籍，無論其居住在國內(nèi)和國外，一律視為該國居民。 5）意向標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，如果一個(gè)自然人具有在該國長期居住的主觀意圖，則將它視為該國居民。 二十二． 2021 年末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利 10萬美元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利 50 萬美元 ，稅后向道奇森公司支付了股息 20 萬美元。 問： 1．在上述納稅中，哪些屬于國際重復(fù)征稅？ 2．什么是國際重復(fù)征稅？ 答： 1．希臘和意大利兩國對道奇森公司在羅馬分公司的 10萬獲利所征的稅，及希臘和丹麥兩國對道奇森公司從丹麥子公司處獲得的 20 萬股息所征的稅，屬于國際重復(fù)征稅。上述第一種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權(quán)對其海