同業(yè)競(jìng)爭的解決方案(編輯修改稿)
2025-06-20 20:20 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 同業(yè)競(jìng)爭和關(guān)聯(lián)交易問題進(jìn)行規(guī)制的重要意義不僅在于能夠保障上市公司的合法利益，更在于還可以公平地維護(hù)全體股東，尤其是小股東和境外股東的 合法利益。 五、同業(yè)競(jìng)爭問題 （一）同業(yè)競(jìng)爭的基本含義及各國對(duì)于限制同業(yè)競(jìng)爭的立法 所謂同業(yè)競(jìng)爭是指上市公司的控股股東（包括絕對(duì)控股股東與相對(duì)控股股東）所從事的業(yè)務(wù)同該上市公司業(yè)務(wù)構(gòu)成或可能構(gòu)成的直接或間接的競(jìng)爭關(guān)系。從競(jìng)爭的一般意義來講，之間存在競(jìng)爭是市場(chǎng)條件下促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和進(jìn)步的重要原因，但由于上市公司與其控股股東之間存在特殊的關(guān)系，如果兩者之間構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭關(guān)系，不僅不利于整個(gè)社會(huì)競(jìng)爭的有序進(jìn)行，而且還有可能出現(xiàn)控股股東利用控制與從屬關(guān)系進(jìn)行各種內(nèi)部活動(dòng)和安排，從而不僅損害國家的利益（如通過慣常的內(nèi) 部轉(zhuǎn)移定價(jià)使國家稅收減少等）而且還可能做出有損于上市公司利益的決定，并進(jìn)而侵害其他股東，特別是境外股東權(quán)益。鑒于上述原因，各國在法律上一般都限制同業(yè)競(jìng)爭，要求控股股東避免出現(xiàn)與上市公司之間同業(yè)競(jìng)爭關(guān)系。例如，日本商法第二編第 74 條規(guī)定：“（ 1）股東非有其他股東的承諾，不得為自己或第三者進(jìn)行屬于公司營業(yè)部類的交易或成為以同種營業(yè)為目的的其他公司的無限責(zé)任股東或董事；（ 2）股東違反前項(xiàng)規(guī)定進(jìn)行為自己的交易時(shí)，可依其他股東過半數(shù)的決議，將其視為為公司所作的交易?！? [1]德國股份公司法第 88 條規(guī)定：“未經(jīng)監(jiān)事會(huì)許 可，董事會(huì)成員既不允許經(jīng)商，也不允許在公司業(yè)務(wù)部門中為本人或他人的利益從事商業(yè)活動(dòng)；未經(jīng)許可，不得擔(dān)任其他上
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