【文章內(nèi)容簡介】 中偶然使用的交通工具、通訊工具等，不屬于“直接用于實施違反治安管理行為的本人所有的工具”；二是違反治安管理行為人“本人所有”的工具，而不是“他人所有”的工具?！氨救怂小保催`反治安管理行為人本人對該工具具有合法的所有權(quán)，不含違反治安管理行為人租、借或者偷、搶來的屬于他人合法所有的工具。 2．關(guān)于違反治安管理的違法所得的追繳 違法所得，是指違反治安管理行為人因?qū)嵤┻`反治安管 理行為所得的贓款、贓物和非法利益。當非法所得表現(xiàn)為一定的物時，非法所得除包括一定的物外，還包括該物所可能發(fā)生的天然孳息，以及利用該物進行經(jīng)營所獲得的物質(zhì)利益。例如，違反治安管理行為人將盜竊的貨幣存入銀行，則該貨幣產(chǎn)生的利息屬于法定孳息，也應(yīng)當一并追繳?！巴诉€被侵害人”中的“被侵害人”應(yīng)當作廣義的理解，既包括公民，也包括法人和其他組織。公安機關(guān)追繳的違反治安管理行為人因?qū)嵤┻`反治安管理行為所得的贓款、贓物和非法利益中，如果屬于被侵害人無合法根據(jù)而事實上擁有的財產(chǎn)，則應(yīng)當退還給真正的合法權(quán)利享有者，亦即更深層第 9 頁 意 義上的“被侵害人”。 3．關(guān)于非法財物、違法所得的處理和保管 按照本條第一款的規(guī)定，公安機關(guān)對“收繳”的違反治安管理行為的非法財物應(yīng)當“按照規(guī)定處理”?！鞍凑找?guī)定處理”，是指按照法律、法規(guī)、規(guī)章和國務(wù)院、公安機關(guān)、財政部門的有關(guān)規(guī)定，予以銷毀或者上繳國庫。對收繳的現(xiàn)金、金銀、有價證券等，可以直接上繳國庫；對沒收的物品，要在拍賣或者變賣后將所得款項上繳國庫。在收繳時，應(yīng)當按照規(guī)定出具法律手續(xù)。對收繳的違禁品，應(yīng)當在固定證據(jù)后，按照規(guī)定予以銷毀。按照本條第二款的規(guī)定，對違反治安管理行為沒有被侵害人的違反 治安管理所得的財物，如違反治安管理行為人賭博贏取的款物，公安機關(guān)應(yīng)當?shù)怯浽靸?，公開拍賣或者按照國家有關(guān)規(guī)定處理，所得款項上繳國庫。 2020年 8 月 26日公安部發(fā)布的《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》，設(shè)專章 (即第十一章 )對“涉案財物的處理”作了系統(tǒng)規(guī)定，其中部分內(nèi)容還根據(jù)情況的發(fā)展變化，對公安部 1986年的上述規(guī)定作了修改。需要指出的是，公安部的上述兩個規(guī)定對違反治安管理的非法財物和違法所得的處理，有部分內(nèi)容與本法的規(guī)定不一致。在本法施行后，凡與本法不一致的，應(yīng)當按照本法的規(guī)定執(zhí)行；不與本法抵觸的，可以繼 續(xù)執(zhí)行，其中上述兩個規(guī)定之間不一致的，按照后一個規(guī)定執(zhí)行。 十、如何區(qū)分收繳、追繳和沒收措施？ 收繳、追繳都是公安機關(guān)對涉案財物采取的行政強制措施，都不是行政處罰；相對人對公安機關(guān)采取這些行政強制措施不服的，都可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。 公安機關(guān)在辦理其他行政案件中，可以依法沒收違法行為人實施違法行為的非法財物和違法所得。行政處罰法第八條直接將“沒收違法所得、沒收非法財物”作為行政處罰。消防法及其他有關(guān)治安行政管理的法律、法規(guī)和規(guī)章也有“沒收違法所得、沒收非法財物”的處罰規(guī)定。收 繳、追繳和“沒收違法所得、沒收非法財物”的適用對象都是“違法所得”或者“非法財物”，被處罰人對公安機關(guān)作出的“沒收違法所得、沒收非法財物”決定不服的，也可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。收繳、追繳和沒收的主要區(qū)別是性質(zhì)不同，“沒收違法所得、沒收非法財物”屬于行政處罰，收繳、追繳屬于行政強制措施。 既然收繳、追繳和“沒收違法所得、沒收非法財物”如此類似，特別是行政處罰法已經(jīng)明確規(guī)定了“沒收違法所得、沒收非法財物”的行政處罰，治安管理處罰又屬于行政處罰的一種，那么本法為什么不像“警告、罰款、行政拘留”一樣， 直接將“沒收違法所得、沒收非法財物”規(guī)定為治安管理處罰呢？在起草過程中，我們主要考慮：一是為了減少治安管理處罰的種類，消除社會上對公安機關(guān)治安管理處罰權(quán)“過多”的疑慮；二是與刑法的規(guī)定相銜接。違反治安管理行為和犯罪行為，很多在性質(zhì)上是相同的，只是行為的程度不同，所以很多國家將我國法律規(guī)定的違反治安管理行為作為犯罪行為處理。刑法沒有將“追繳違法所得”和“沒收違禁品和供犯罪所用的本人財物”作為刑罰。違反治安管理行為與犯罪行為類似，“收繳非法財物”和“追繳違法所得”，也不宜作為治安管理處罰。 十一、如何確定收繳 非法財物和追繳違法所得的范圍？ 在確定收繳非法財物和追繳違法所得的范圍時，需要注意區(qū)分違反治安管理行為人的個人財產(chǎn)和家庭共同財產(chǎn)。當非法財物和違法所得事實上是違反治安管理行為人的個人財產(chǎn)時，第 10 頁 以該部分個人財產(chǎn)予以收繳或者追繳，如專供違反治安管理行為人個人使用的手機；如非法財物和違法所得是用于或者被用于家庭生活而形成共同財產(chǎn)的，則相應(yīng)地形成共同財產(chǎn)的部分應(yīng)當予以收繳或者追繳，違法所得部分被家庭共同消費掉的，家庭成員應(yīng)當承擔連帶賠償責任。當違法所得的財物無法追回原物而責令違反治安管理行為人退賠時，財物的價值 計算以違反治安管理行為人實施違反治安管理行為時的市場價格或者國家規(guī)定的相應(yīng)價格折價計算。 對收繳非法財物和追繳違法所得的范圍，《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》關(guān)于非法財物和違法所得范圍的規(guī)定，比本法規(guī)定的范圍寬。在本法施行后，凡與本法不一致的，應(yīng)當按照本法的規(guī)定執(zhí)行。 十二、單位違反治安管理 第十八條（單位違反治安管理的處罰） 單位違反治安管理的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照本法的規(guī)定處罰。其他法律、行政法規(guī)對同一行為規(guī)定給予單位處罰的，依照其規(guī)定處罰。 本法沒有對單位的范圍作具體的 界定，也沒有對單位違反治管行為的種類和處罰幅度及限期整頓等做出規(guī)定。 單位列入違反治管行為的主體 原來僅僅對單位直接負責的主管人員和直接責任人員進行處罰。但隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，單位的主管人員等往往都是雇用或聘用的，如只是對其處罰，起不到對出資人處罰的作用，對單位處罰不利，難以制止其違法行為，嚴禁賣淫嫖娼?jīng)Q定和娛樂場所管理條例都對單位的處罰做出了規(guī)定，而且也是必要的、可行的、有效的。本法第 3 章并未像《中華人民共和國刑法》一樣，在分則中一一列出單位違反治安管理的情形，所以公安機關(guān)在執(zhí)行中如何分辨哪些是單位違 反治安管理就有一定難度。這就要求公安民警根據(jù)本條的規(guī)定，結(jié)合本法第 3章規(guī)定的具體違反治安管理行為，區(qū)分哪些是個人違反治安管理，哪些是單位違反治安管理，然后依法給予處罰。 單位的范圍 這里的“單位”應(yīng)當與刑法規(guī)定的單位范圍一致，因為本法是與刑法銜接的法律。刑法規(guī)定的“單位”，包括“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體”。也包括雇工在 7 人以上的個體工商戶。公安部解釋：參照刑法，單位是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體。 對單位如何懲處 一是單位違反治安管理的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照本法 的規(guī)定處罰。 二是單位實施特定違反治安管理行為的，依據(jù)本法第 54 條規(guī)定對單位可以吊銷公安機關(guān)發(fā)放的許可證，對未經(jīng)許可擅自經(jīng)營按照國家規(guī)定需要由公安機關(guān)許可的行業(yè)的，可以予以取締。未經(jīng)許可擅自經(jīng)營的不屬于單位，如旅館業(yè)、典當業(yè)、公章刻字業(yè)、保安培訓機構(gòu)等。 三是單位違反治安管理，其他法律、行政法規(guī)對同一行為規(guī)定給予單位處罰的，公安機關(guān)可以依照其他法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，對單位給予警告、罰款和責令其限期整頓、停業(yè)整頓等處罰。如嚴禁賣淫嫖娼的決定。 四是對單位實施特定違反治安管理行為的，依據(jù)本法第 11 條規(guī)定對其 非法財物和違法所得予以收繳或追繳。收繳單位實施違反治安管理行為所涉及的毒品、淫穢物品等違禁品，賭第 11 頁 具、賭資，吸食、注射毒品的用具以及直接用于實施違反治安管理行為的單位所有的工具；追繳單位因?qū)嵤┻`反治安管理行為所得的贓款、贓物和非法利益。公安部解釋：《處罰法》第18 條規(guī)定：“單位違反治安管理的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照本法的規(guī)定處罰。其他法律、行政法規(guī)對同一行為規(guī)定給予單位處罰的，依照其規(guī)定處罰”，并在第54 條規(guī)定對單位可以吊銷公安機關(guān)發(fā)放的許可證，對未經(jīng)許可擅自經(jīng)營按照國家規(guī)定需要由公安機 關(guān)許可的行業(yè)的，可以予以取締。對單位實施《處罰法》第三章所規(guī)定的違反治安管理行為的，要依法對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員予以治安管理處罰；其他法律、行政法規(guī)對《處罰法》規(guī)定的同一行為明確由公安機關(guān)給予單位警告、罰款等處罰，或者采取責令其限期停業(yè)整頓、停業(yè)整頓、取締等強制措施的，要依照其規(guī)定辦理。 十三、不執(zhí)行行政拘留 第二十一條（不執(zhí)行行政拘留的情形） 違反治安管理行為人有下列情形之一，依照本法應(yīng)當給予行政拘留處罰的，不執(zhí)行行政拘留處罰： (一 )已滿十四周歲不滿十六周歲的； (二 )已滿十六周歲 不滿十八周歲，初次違反治安管理的； (三 )七十周歲以上的； (四 )懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的。 本條的規(guī)定充分體現(xiàn)了教育、感化、挽救的方針和教育為主、懲罰為輔的原則。體現(xiàn)了法律的人性化，體現(xiàn)了對其合法權(quán)益的保護。本條規(guī)定對特殊群體不執(zhí)行行政拘留，而《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第 131 條規(guī)定不適用行政拘留處罰。 所謂“不執(zhí)行行政拘留處罰”，是指公安機關(guān)依法對違反治安管理行為人作出行政拘留決定，但考慮到行為人具有法定的特殊情況，而實際上不執(zhí)行行政拘留，而不是不適用。 為什么不直接規(guī)定“不決定行政拘留處 罰”？因為：一是本法第 3 章有些條款僅規(guī)定了行政拘留處罰，如果本條規(guī)定“不決定行政拘留處罰”，那么對有關(guān)違反治安管理行為就無法給予處罰，這顯然不符合法律的精神。而是“不執(zhí)行行政拘留處罰”與“不決定行政拘留處罰”的法律后果也不同，前者雖然在作出行政拘留處罰決定后不執(zhí)行，但作出行政拘留處罰決定本身是從法律上對行為人的違反治安管理行為予以否定，而且公安機關(guān)可以據(jù)此確定行為人有了違法經(jīng)歷，此后行為人再次實施違法行為時，可以依法從重處罰；后者則沒有從法律上對行為人的違反治安管理行為予以否定，公安機關(guān)也不能據(jù)此確定行為人 有了違法經(jīng)歷。 但是，“不執(zhí)行行政拘留處罰”不等于完全不管，公安機關(guān)對違反治安管理行為人要會同其家庭、單位、學校、居（村）民委員會進行監(jiān)管和幫教。那么，何時確定其具備不執(zhí)行的情況？ 公安部解釋：根據(jù)《處罰法》第 21 條的規(guī)定，對“已滿十四周歲不滿十六周歲的”，“已滿十六周歲不滿十八周歲，初次違反治安管理的”，“七十周歲以上的”，“懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的”違反治安管理行為人，可以依法作出行政拘留處罰決定，但不再投送拘留所執(zhí)行行政拘留。被處罰人居住地公安派出所應(yīng)當會同被處罰人所在單位、學校、家庭、居（村 ）民委員會、未成年人保護組織有關(guān)社會團體進行幫教。上述未成年人、老年人的年齡、懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的婦女的情況，以其實施違反治安管理行為或者正要執(zhí)行行政拘留時的實際情況確定，即違反治安管理行為人在實施違反治安管理行為具有上述情形之一的，或者執(zhí)行行政拘留時符合上述情形之一的，均不再投送拘留所執(zhí)行行政拘留。 第 12 頁 如處罰時可能未懷孕，執(zhí)行時可能已懷孕，這種情況是客觀存在的。 十四、強制措施 通過第三章規(guī)定看，僅涉及禁止 12個月進入體育場館觀看同類體育比賽、強行帶離現(xiàn)場、取締、勞動教養(yǎng)四項措施。 禁止 12 個月進入體育場館觀看同類體育比賽（第 24條） 第二十四條 有下列行為之一，擾亂文化、體育等大型群眾性活動秩序的，處警告或者二百元以下罰款；情節(jié)嚴重的， 處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款： (一 )強行進入場內(nèi)的； (二 )違反規(guī)定，在場內(nèi)燃放煙花爆竹或者其他物品的； (三 )展示侮辱性標語、條幅等物品的； (四 )圍攻裁判員、運動員或者其他工作人員的； (五 )向場內(nèi)投擲雜物，不聽制止的； (六 )擾亂大型群眾性活動秩序的其他行為。 因擾亂體育比賽秩序被處以拘留處罰的，可以 同時責令其十二個月內(nèi)不得進入體育場館觀看同類比賽；違反規(guī)定進入體育場館的，強行帶離現(xiàn)場。 近年來，我國舉辦的大型性群眾活動越來越多，如 2020 年奧運會，如何確保順利舉行是我們面臨的重要問題，因此借鑒國外處理足球流氓的做法，明確規(guī)定了這一措施。 界定大型群眾性活動可按公安部群眾性文化體育活動治安管理辦法界定。 同類體育比賽是指小同類，禁止足球并不禁止籃球。 本法對決定機關(guān)和決定程序未作明確規(guī)定。 強行帶離現(xiàn)場（第 24 條） 警察法、集會游行示威法都有明確規(guī)定，但這里只是規(guī)定帶離，并未規(guī)定隨后在進行審查，只要 帶離就達到禁止其觀看的目的。帶離時不一定要使用手銬、腳鐐、警繩等強制性手段，當然如不服從可以使用，如不服從而實施非暴力阻礙警察執(zhí)行公務(wù)，可以 50條規(guī)定治安處罰。 取締 公安機關(guān)可依照國務(wù)院《無照經(jīng)營查處取締辦法》，公安部解釋也有同樣的解釋。 勞動教養(yǎng) 全國人大正在醞釀出臺解決勞教問題的違法行為矯治法，但不可能與本法同時出臺，如本法不規(guī)定的話，會造成一種假象，勞教取消了。因此本法第 76 條作了原則性規(guī)定。 第七十六條 有本法第六十七條、第六十八條、第七十條的行為，屢教不改的，可以按照國家規(guī)定采取強制性教 育措施。 公安部解釋：《處罰法》第 76 條規(guī)定，對有“引誘、容留、介紹他人賣淫”，“制作、運輸、復(fù)制、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像制品等淫穢物品或者利用計算機信息網(wǎng)絡(luò)、電話以及其他通訊工具傳播淫穢信息”，“以營利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的”行為，“屢教不改的，可以按照國家規(guī)定采取強制性教育措施”。這里