【文章內(nèi)容簡介】 ； （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。 ? 《 合同法 》 第 97條： 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求 賠償損失。 ? 《 合同法 》 第 113條第一款 ：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 ? 第六條 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，合同約定負(fù)有報(bào)批義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行報(bào)批義務(wù)，受讓方以轉(zhuǎn)讓方為被告、以外商投資企業(yè)為第三人提起訴訟，請求轉(zhuǎn)讓方與外商投資企業(yè)在一定期限內(nèi)共同履行報(bào)批義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。受讓方同時(shí)請求在轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內(nèi)不履行報(bào)批義務(wù)時(shí)自行報(bào)批的，人民法院應(yīng)予支持。 ? 轉(zhuǎn)讓方、外商投資企業(yè)或者受讓方根據(jù)前款規(guī)定就外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同報(bào)批，未獲外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，受讓方另行起訴，請求轉(zhuǎn)讓方返還其已支付的轉(zhuǎn)讓款的，人民法院應(yīng)予支持。受讓方請求轉(zhuǎn)讓方賠償因此造成的損失的，人民法院應(yīng)根據(jù)轉(zhuǎn)讓方是否存在過錯(cuò)以及過錯(cuò)大小認(rèn)定其是否承擔(dān)損失賠償責(zé)任及承擔(dān)損失賠償?shù)臄?shù)額。 ? 轉(zhuǎn)讓方 不履行 報(bào)批義務(wù) ? 受讓方提出訴訟請求：履行報(bào)批義務(wù) ? 法院：可追加外商投資企業(yè)為第三人； 判令 轉(zhuǎn)讓方與外商投資企業(yè) 一定期限內(nèi)補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)（區(qū)別于“ 設(shè)立 ” 環(huán)節(jié)的合同糾紛 — 考慮外商投資企業(yè)的 “ 人和性 ” 因素）； 受讓方自行向外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)申請辦理報(bào)批手續(xù)。 【 法釋[2021]5號 《 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（二） 》 第 8條： 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準(zhǔn)或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的 “ 其他違背誠實(shí)信用原則的行為 ” ，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 】 ? 案例：忻佩芬案（判令辦理變更登記手續(xù)） ? 如果外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不依據(jù)生效判決確定的期限履行報(bào)批義務(wù)，如何處理？ 產(chǎn)生爭議： ? 第一種觀點(diǎn)：人民法院的生效判決具有強(qiáng)制執(zhí)行力，既然判決要求轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)，在其不履行時(shí)，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制執(zhí)行，而不應(yīng)當(dāng)考慮讓受讓方選擇另行起訴獲得法律救濟(jì)。 ? 第二種觀點(diǎn)：由于判令轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)是要求當(dāng)事人為一定的行為，不好強(qiáng)制執(zhí)行，在受讓方自身不愿去代為履行報(bào)批義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)給受讓方設(shè)置其他的救濟(jì)途徑，包括可以另行起訴。特別是考慮履行報(bào)批手續(xù)在實(shí)踐中可能存在一定的困難，例如審批機(jī)關(guān)要求提供的報(bào)批材料有多項(xiàng)，在轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不配合的情況下，受讓方難以獲得，則無法成功補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)。轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行判決確定的補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)的義務(wù)，受讓方可以另行起訴，要求解除合同。 ? 前提：辦理報(bào)批手續(xù)，但未獲批準(zhǔn)（根據(jù)第一款 履行不能 ） ? 受讓方另行起訴，請求： （ 1） 轉(zhuǎn)讓方返還轉(zhuǎn)讓款 （ 2）轉(zhuǎn)讓方賠償損失 ? 法院：應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效，根據(jù)無效合同的法律后果判令轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 ? 第七條 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，受讓方未支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，經(jīng)轉(zhuǎn)讓方催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行，轉(zhuǎn)讓方請求解除合同并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。 ? 前提：受讓方未支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款 ? 轉(zhuǎn)讓方提起訴訟，請求：解除合同 ? 法院：根據(jù) 《 合同法 》 審查是否符合解除合同的條件 ? 第八條 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，受讓方未支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，負(fù)有報(bào)批義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)亦未履行報(bào)批義務(wù)，轉(zhuǎn)讓方請求受讓方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理，限定轉(zhuǎn)讓方在一定期限內(nèi)履行報(bào)批義務(wù)。該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同獲得外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，對轉(zhuǎn)讓方的訴訟請求，人民法院應(yīng)予支持。受讓方提起反訴，請求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 ? 前提：受讓方未支付轉(zhuǎn)讓款，轉(zhuǎn)讓方亦未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同報(bào)批 ? 轉(zhuǎn)讓方提起訴訟，請求：受讓方支付轉(zhuǎn)讓款 ? 法院 ：（ 1）中止審理，責(zé)令報(bào)批 （ 2）在外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)作出審批結(jié)論后恢復(fù)審理：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同獲得批準(zhǔn)的，則支持轉(zhuǎn)讓方的訴訟請求。同時(shí)，受讓方可以提起反訴，請求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任。 ? 反對意見：不符合 “ 中止審理 ” 的條件。 【《 民事訴訟法 》 第 136條 ：有下列情形之一的，中止訴訟：（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的； （六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。 中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。 】 ? 第九條 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，受讓方已實(shí)際參與外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理并獲取收益，合同經(jīng)報(bào)批但未獲外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，轉(zhuǎn)讓方請求受讓方退出外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理并將受讓方因?qū)嶋H參與經(jīng)營管理而獲得的收益在扣除相關(guān)成本費(fèi)用后支付給轉(zhuǎn)讓方的，人民法院應(yīng)予支持。 ? 受讓方已實(shí)際參與外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理并獲取收益 ? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未獲批準(zhǔn)，合同則無效，根據(jù)無效合同的法律后果處理 ? 第十條 外商投資企業(yè)一方股東將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東同意，其他股東以未征得其同意為由請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的，人民法院應(yīng)予支持。具有以下情形之一的除外： ? （一）有證據(jù)證明其他股東已經(jīng)同意； ? （二）轉(zhuǎn)讓方已就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知，其他股東自接到書面通知之日滿三十日未予答復(fù)； ? （三）其他股東不同意轉(zhuǎn)讓，又不購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。 ? 《 中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例 》 第 20條 ：合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意 …… 合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。 ? 《 公司法 》 第 72條 ：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? 《 公司法 》 第 218條 ：外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。 ? 第十一條 外商投資企業(yè)一方股東將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，其他股東以該股權(quán)轉(zhuǎn)讓侵害了其優(yōu)先購買權(quán)為由請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的，人民法院應(yīng)予支持。其他股東在知道或者應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起一年內(nèi)未主張優(yōu)先購買權(quán)的除外。 ? 前款規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方、受讓方以侵害其他股東優(yōu)先購買權(quán)為由請求認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的，人民法院不予支持。 ? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓未保護(hù)其他股東的優(yōu)先購買權(quán)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響？ ? 實(shí)踐中，中外合資經(jīng)營企業(yè)一方將股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三方時(shí)，一般經(jīng)過董事會(huì)決議，但有時(shí)董事會(huì)中并無小股東的代表，造成小股東可能對股權(quán)轉(zhuǎn)讓一無所知。 ? 《 中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例 》 第 20條規(guī)定了合營他方的優(yōu)先購買權(quán)，且明確規(guī)定侵害合營他方優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。 ? 優(yōu)先購買權(quán)：實(shí)質(zhì)上是老股東的形成權(quán)，是為了保護(hù)老股東的權(quán)利，被侵害優(yōu)先購買權(quán)的老股東可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同行使撤銷權(quán)，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人不能以此作為認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的抗辯。 ? 我國法律對于股東優(yōu)先購買權(quán)的除斥期間沒有做出規(guī)定，比照 《 合同法 》 第 55條第（一）項(xiàng)規(guī)定的撤銷權(quán)的除斥期間，為 1年。 ? 《 合同法 》 第 55條 ：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： （一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； （二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 （四）外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押合同 糾紛的處理 ? 第十二條 外商投資企業(yè)股東與債權(quán)人訂立的股權(quán)質(zhì)押合同，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或