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金融證券論文:外資證券投資的法律規(guī)制——國際金融危機背景下的反思(編輯修改稿)

2025-06-12 20:56 本頁面
 

【文章內容簡介】 “資本控制”標準,從而可能使中國法人在中國境內的投資被視同為外資,影響對其準確認定。 ,效力不高。有關外資證券投資的法規(guī)主要集中于部委規(guī)章的層次上,沒有上升到國家法律或行政法規(guī)的高度。從司法角度看,根據現行的行政訴訟法,部委規(guī)章僅具有“參照”適 用的法律地位。另外,根據有關司法解釋,人民法院確認合同無效,不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據。因此,立法層級低將可能使外資證券投資行為發(fā)生糾紛時得不到有效的司法保護。 。例如,《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》第 40 條規(guī)定:“特殊目的公司境外上市交易,應經國務院證券監(jiān)督管理機構批準”。對此,實務界出現了兩種不同的理解。一種觀點認為,新并購規(guī)定生效后,所有的特殊目的公司境外上市交易都必須經過中國證監(jiān)會批準。另一種觀點則認為,結合第 40 條所 處的第四章“外國投資者以股權作為支付手段并 購境內公司”來看,并非所有的特殊目的公司上市交易都必須經過證監(jiān)會批準,只是特殊目的公司以股權作為支付手段并購境內公司并擬在境外上市時才需要證監(jiān)會批準。兩種觀點似乎都有理由和依據。這就往往使得投資者和司法實務工作者難于理解、無所適從,行政機構和司法機關在執(zhí)法時亦可能因此陷入尷尬境地。 (二)執(zhí)法難題 在大量流入的境外短期資本之中,除了我國政府認可的合格境外機構投資者(即 QFII)之外,更多的是通過非正式途徑,喬裝改扮流入我國的熱錢。熱錢又稱游資或投機性短期資本,是造成全球金融市場動蕩乃至金融危機的重要根源。無 論是發(fā)生在 1994 年的墨西哥金融危機,還是 1997 年的東南亞金融危機,熱錢都起到了推波助瀾的作用。測算出熱錢的規(guī)模,以及找到熱錢進入的途徑,成為讓監(jiān)管當局尤為頭疼的兩個問題。 熱錢進入中國的渠道,可以概括為經常項目、資本項目和地下錢莊三大類。 [2]具體來講,熱錢進入的渠道主要有以下幾種:第一,與外貿企業(yè)相勾連,利用虛假貿易進入國內市場。第二,以外商直接投資名義流入,通過銀行兌換成人民幣之后,再借助某些方式投資于中國股票市場和房地產市場。第三,熱錢通過地下錢莊進入中國, 其操作程序是,機構先將美元打入地下錢莊的境外賬戶,地下錢莊再將等值人民幣扣除費用后,打入境外投資者的中國境內賬戶。 盡管外匯管理局等執(zhí)法當局已經掌握上述幾種熱錢進入渠道,但 在具體督察中,由于缺乏有效及時的預警機制,往往行動滯后,無法有效打擊非法熱錢。此外,熱錢突破資本管制進入中國的方式,林林總總有如過江之鯽,且花樣不斷翻新,極大地增加了執(zhí)法難度。 (三)司法困境 我國證券市場開放以來針對境外證券投資者第一案 —— 南寧糖業(yè)股份有限公司訴英國馬丁居里有限公司股票交易糾紛案①,自 2021年 6月 4日南寧糖業(yè)向南寧市中 級人民法院提起訴訟以來,因取證環(huán)節(jié)遲遲未能完成等原因,一審法院已連續(xù)六次裁定凍結馬丁居里公司相關財產,至今(截至 2021 年 3月)仍未開庭審理。 [3] 該案是一個典型的短線交易行為,并違反了有關信息披露的強制性規(guī)定,根據《合格境外機構投資者境內證券投資管理辦法》的第20 條和第 21 條,合格境外機構投資者的上述違法行為是可以直接適用中國法律法規(guī)的,因此法律適用基本上是不存在問題的,即“有法可依”。然而卻遲遲未能開庭,為什么“有法難依”呢?通過搜索相關資料
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備案圖片鄂ICP備17016276號-1