金融證券論文：外資證券投資的法律規(guī)制——國際金融危機(jī)背景下的反思(編輯修改稿)
2025-06-12 20:56 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 “資本控制”標(biāo)準(zhǔn)，從而可能使中國法人在中國境內(nèi)的投資被視同為外資，影響對(duì)其準(zhǔn)確認(rèn)定。 ，效力不高。有關(guān)外資證券投資的法規(guī)主要集中于部委規(guī)章的層次上，沒有上升到國家法律或行政法規(guī)的高度。從司法角度看，根據(jù)現(xiàn)行的行政訴訟法，部委規(guī)章僅具有“參照”適 用的法律地位。另外，根據(jù)有關(guān)司法解釋，人民法院確認(rèn)合同無效，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。因此，立法層級(jí)低將可能使外資證券投資行為發(fā)生糾紛時(shí)得不到有效的司法保護(hù)。 。例如，《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第 40 條規(guī)定：“特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”。對(duì)此，實(shí)務(wù)界出現(xiàn)了兩種不同的理解。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，新并購規(guī)定生效后，所有的特殊目的公司境外上市交易都必須經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，結(jié)合第 40 條所 處的第四章“外國投資者以股權(quán)作為支付手段并 購境內(nèi)公司”來看，并非所有的特殊目的公司上市交易都必須經(jīng)過證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，只是特殊目的公司以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司并擬在境外上市時(shí)才需要證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。兩種觀點(diǎn)似乎都有理由和依據(jù)。這就往往使得投資者和司法實(shí)務(wù)工作者難于理解、無所適從，行政機(jī)構(gòu)和司法機(jī)關(guān)在執(zhí)法時(shí)亦可能因此陷入尷尬境地。 （二）執(zhí)法難題 在大量流入的境外短期資本之中，除了我國政府認(rèn)可的合格境外機(jī)構(gòu)投資者（即 QFII）之外，更多的是通過非正式途徑，喬裝改扮流入我國的熱錢。熱錢又稱游資或投機(jī)性短期資本，是造成全球金融市場(chǎng)動(dòng)蕩乃至金融危機(jī)的重要根源。無 論是發(fā)生在 1994 年的墨西哥金融危機(jī)，還是 1997 年的東南亞金融危機(jī)，熱錢都起到了推波助瀾的作用。測(cè)算出熱錢的規(guī)模，以及找到熱錢進(jìn)入的途徑，成為讓監(jiān)管當(dāng)局尤為頭疼的兩個(gè)問題。 熱錢進(jìn)入中國的渠道，可以概括為經(jīng)常項(xiàng)目、資本項(xiàng)目和地下錢莊三大類。 [2]具體來講，熱錢進(jìn)入的渠道主要有以下幾種：第一，與外貿(mào)企業(yè)相勾連，利用虛假貿(mào)易進(jìn)入國內(nèi)市場(chǎng)。第二，以外商直接投資名義流入，通過銀行兌換成人民幣之后，再借助某些方式投資于中國股票市場(chǎng)和房地產(chǎn)市場(chǎng)。第三，熱錢通過地下錢莊進(jìn)入中國， 其操作程序是，機(jī)構(gòu)先將美元打入地下錢莊的境外賬戶，地下錢莊再將等值人民幣扣除費(fèi)用后，打入境外投資者的中國境內(nèi)賬戶。 盡管外匯管理局等執(zhí)法當(dāng)局已經(jīng)掌握上述幾種熱錢進(jìn)入渠道，但 在具體督察中，由于缺乏有效及時(shí)的預(yù)警機(jī)制，往往行動(dòng)滯后，無法有效打擊非法熱錢。此外，熱錢突破資本管制進(jìn)入中國的方式，林林總總有如過江之鯽，且花樣不斷翻新，極大地增加了執(zhí)法難度。 （三）司法困境 我國證券市場(chǎng)開放以來針對(duì)境外證券投資者第一案 —— 南寧糖業(yè)股份有限公司訴英國馬丁居里有限公司股票交易糾紛案①，自 2021年 6月 4日南寧糖業(yè)向南寧市中 級(jí)人民法院提起訴訟以來，因取證環(huán)節(jié)遲遲未能完成等原因，一審法院已連續(xù)六次裁定凍結(jié)馬丁居里公司相關(guān)財(cái)產(chǎn)，至今（截至 2021 年 3月）仍未開庭審理。 [3] 該案是一個(gè)典型的短線交易行為，并違反了有關(guān)信息披露的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》的第20 條和第 21 條，合格境外機(jī)構(gòu)投資者的上述違法行為是可以直接適用中國法律法規(guī)的，因此法律適用基本上是不存在問題的，即“有法可依”。然而卻遲遲未能開庭，為什么“有法難依”呢？通過搜索相關(guān)資料
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