關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定釋義與點評(編輯修改稿)
2025-05-29 09:49 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為分立后公司的成立日期。 【釋評】外商投資企業(yè)成立日期仍是一個值得注意的問題，一來它關(guān)系到公司經(jīng)營期限的起算（雖然筆者不贊成給公司規(guī)定經(jīng)營期限）；二來它還影響到公司所得稅減免期的計算，當(dāng)然，稅務(wù)機關(guān)將針對合并與分立中 的不同情況做出處理而不會一刀切。 第十六條 涉及上市的股份有限公司合并或分立的，應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門對上市公司的規(guī)定并辦理必要的審批手。 【釋評】 目前股份上市額度受國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門的監(jiān)控。一家大的有限責(zé)任公司與一家小的上市股份有限公司合并勢必導(dǎo)致上市股票量的大幅度增長。因此，還需要證券監(jiān)督管理部門把道關(guān)。 第十七條 公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并必須 符合我國利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求并具備以下條件： （一） 擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《中華人民共和國公司法》規(guī)范組建的有限責(zé)任公司或股份有限公司； （二）投資者符合法律、法規(guī)和部門規(guī)章對合并后公司所從事有關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求； （三）外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五； （四）合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。 【釋評】 內(nèi)資企業(yè)的概念較早見諸于 1993 年《國務(wù)院批轉(zhuǎn)國家體改委關(guān)于一九九三年經(jīng)濟(jì)體制改革要點的通知》（國發(fā)〔 1993〕 16 號）。鑒于目前許多國有企業(yè)并非《公司法》意義上的“公司”，國有企業(yè)要利用外資，首先需自我改造成“公司”，實現(xiàn)機制相容；在投資領(lǐng)域和經(jīng)營范圍方面也要符合我國法律對外商投資企業(yè)的要求。 第十八條 公司吸收合并，由接納方公司作為申請人，公司新設(shè)合并，由合并各方協(xié)商確定一個申請人。 申請人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)報送下列文件： （一）各公司法定代表人簽署的關(guān)于公司合并的申請書和公司合并協(xié)議； （二）各公司最高權(quán)力機構(gòu)關(guān)于公司合并的決議； （三）各公司合同、章程； （四）各公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件； （五）由中國法定驗資機構(gòu)為各公司出具的驗資報告； （六）各公司的資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單； （七）各公司上一年度的審計報告； （八）各公司的債權(quán)人名單 ； （九）合并后的公司合同、章程； （十）合并后的公司最高權(quán)力機構(gòu)成員名單； （十一）審批機關(guān)要求報送的其他文件。 【釋評】 這些報批文件可能會堆成小山，不知審批人員能否耐心閱讀。 第十九條 公司合并協(xié)議應(yīng)包括下列主要內(nèi)容： （一）合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人； （二）合并后公司的名稱、住所、 法定代表人； （三）合并后公司的投資總額和注冊資本； （四）合并形式； （五）合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案； （六）職工安置辦法； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭議的方式； （九）簽約日期、地點； （十）合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。 【釋評】 審批機關(guān)只對是否允 許公司合并或分立做出判斷，而對合并或分立協(xié)議并不進(jìn)行實質(zhì)性審查。 本條是一指導(dǎo)性規(guī)范。 第二十條 擬合并的公司有兩個以上原審批機關(guān)的，擬解散的公司應(yīng)當(dāng)在依照本規(guī)定 第十八條向?qū)徟鷻C關(guān)報送有關(guān)文件之前，向其原審批機關(guān)提交因公司合并而解散的申請。 原審批機關(guān)應(yīng)自接到前款有關(guān)解散申請之日起十五日內(nèi)做出是否同意解散的批復(fù)。超過十五日，原審批機關(guān)未作批復(fù)的，視作原審批機關(guān)同意該公司解散。 如果原審批機關(guān)在前款規(guī)定期限內(nèi)，作出不同意有關(guān)公司解散的批復(fù)，擬解散公司可將有關(guān)解散申請?zhí)峤辉瓕徟鷻C關(guān)與公司合并的審批機關(guān)共同的上一級對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門，該部門應(yīng)自接到有關(guān)公司解散申請之日起三十日內(nèi)作出裁決。 如果審批機關(guān)不同意或不批準(zhǔn)公司合并，則有關(guān)公司解散的批復(fù)自行失效。 【釋評】 公司合并，必然有公司解散。公司解散，工廠搬遷，可能減少當(dāng)?shù)囟愂铡⒃斐晒と讼聧?。?yīng)當(dāng)聽聽當(dāng)?shù)卣暮袈?，但也不能任地方保護(hù)主義膨脹。如何在企業(yè)利益、地方 利益和社會整體利益之間找到一個平衡點？上級主管機關(guān)應(yīng)發(fā)揮其作用。 第二十一條 擬分立的公司應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)報送下列文件： （一）公司法定代表人簽署的關(guān)于公司分立的申請書； （二）公司最高權(quán)力機構(gòu)關(guān)于公司分立的決議； （三）因公司分立而擬存續(xù)、新設(shè)的公司（以下統(tǒng)稱分立協(xié)議各方）簽訂的 公司分立協(xié)議
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