關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定釋義與點評(編輯修改稿)
2025-05-29 09:49 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為分立后公司的成立日期。 【釋評】外商投資企業(yè)成立日期仍是一個值得注意的問題，一來它關系到公司經(jīng)營期限的起算（雖然筆者不贊成給公司規(guī)定經(jīng)營期限）；二來它還影響到公司所得稅減免期的計算，當然，稅務機關將針對合并與分立中 的不同情況做出處理而不會一刀切。 第十六條 涉及上市的股份有限公司合并或分立的，應當符合有關法律、法規(guī)和國務院證券監(jiān)督管理部門對上市公司的規(guī)定并辦理必要的審批手。 【釋評】 目前股份上市額度受國務院證券監(jiān)督管理部門的監(jiān)控。一家大的有限責任公司與一家小的上市股份有限公司合并勢必導致上市股票量的大幅度增長。因此，還需要證券監(jiān)督管理部門把道關。 第十七條 公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并必須 符合我國利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求并具備以下條件： （一） 擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《中華人民共和國公司法》規(guī)范組建的有限責任公司或股份有限公司； （二）投資者符合法律、法規(guī)和部門規(guī)章對合并后公司所從事有關產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求； （三）外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五； （四）合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。 【釋評】 內(nèi)資企業(yè)的概念較早見諸于 1993 年《國務院批轉(zhuǎn)國家體改委關于一九九三年經(jīng)濟體制改革要點的通知》（國發(fā)〔 1993〕 16 號）。鑒于目前許多國有企業(yè)并非《公司法》意義上的“公司”，國有企業(yè)要利用外資，首先需自我改造成“公司”，實現(xiàn)機制相容；在投資領域和經(jīng)營范圍方面也要符合我國法律對外商投資企業(yè)的要求。 第十八條 公司吸收合并，由接納方公司作為申請人，公司新設合并，由合并各方協(xié)商確定一個申請人。 申請人應向?qū)徟鷻C關報送下列文件： （一）各公司法定代表人簽署的關于公司合并的申請書和公司合并協(xié)議； （二）各公司最高權(quán)力機構(gòu)關于公司合并的決議； （三）各公司合同、章程； （四）各公司的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件； （五）由中國法定驗資機構(gòu)為各公司出具的驗資報告； （六）各公司的資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單； （七）各公司上一年度的審計報告； （八）各公司的債權(quán)人名單 ； （九）合并后的公司合同、章程； （十）合并后的公司最高權(quán)力機構(gòu)成員名單； （十一）審批機關要求報送的其他文件。 【釋評】 這些報批文件可能會堆成小山，不知審批人員能否耐心閱讀。 第十九條 公司合并協(xié)議應包括下列主要內(nèi)容： （一）合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人； （二）合并后公司的名稱、住所、 法定代表人； （三）合并后公司的投資總額和注冊資本； （四）合并形式； （五）合并協(xié)議各方債權(quán)、債務的承繼方案； （六）職工安置辦法； （七）違約責任； （八）解決爭議的方式； （九）簽約日期、地點； （十）合并協(xié)議各方認為需要規(guī)定的其他事項。 【釋評】 審批機關只對是否允 許公司合并或分立做出判斷，而對合并或分立協(xié)議并不進行實質(zhì)性審查。 本條是一指導性規(guī)范。 第二十條 擬合并的公司有兩個以上原審批機關的，擬解散的公司應當在依照本規(guī)定 第十八條向?qū)徟鷻C關報送有關文件之前，向其原審批機關提交因公司合并而解散的申請。 原審批機關應自接到前款有關解散申請之日起十五日內(nèi)做出是否同意解散的批復。超過十五日，原審批機關未作批復的，視作原審批機關同意該公司解散。 如果原審批機關在前款規(guī)定期限內(nèi)，作出不同意有關公司解散的批復，擬解散公司可將有關解散申請?zhí)峤辉瓕徟鷻C關與公司合并的審批機關共同的上一級對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門，該部門應自接到有關公司解散申請之日起三十日內(nèi)作出裁決。 如果審批機關不同意或不批準公司合并，則有關公司解散的批復自行失效。 【釋評】 公司合并，必然有公司解散。公司解散，工廠搬遷，可能減少當?shù)囟愂?、造成工人下崗。應當聽聽當?shù)卣暮袈?，但也不能任地方保護主義膨脹。如何在企業(yè)利益、地方 利益和社會整體利益之間找到一個平衡點？上級主管機關應發(fā)揮其作用。 第二十一條 擬分立的公司應向?qū)徟鷻C關報送下列文件： （一）公司法定代表人簽署的關于公司分立的申請書； （二）公司最高權(quán)力機構(gòu)關于公司分立的決議； （三）因公司分立而擬存續(xù)、新設的公司（以下統(tǒng)稱分立協(xié)議各方）簽訂的 公司分立協(xié)議
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