【文章內容簡介】 罪故意在著手實行犯罪之時或實行犯罪的過程中形成。 （三）依據共同犯罪人之間是 否有分工，將其分為簡單共同犯罪和復雜共同犯罪 簡單共同犯罪，簡稱共同正犯（共同實行犯），指二人以上共同直接 實行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪的構成要件的行為。 復雜共同犯罪，簡稱復雜共犯，指各共同犯罪人之間存在著犯罪分工的共同犯罪。 （四）依據共同犯罪人有無組織形式，將其分為一般共同犯罪和特殊共同犯罪 一般共同犯罪，簡稱一般共犯，又稱非集團性共犯，指沒有特殊組織形式的共同犯罪。 特殊共同犯罪，簡稱特殊共犯，亦稱有組織的共同犯罪，通稱為犯罪集團。根據《刑法》第 26 條第 2款的規(guī)定，犯罪集團，是指三人以上為共同實施犯 罪而組成的較為固定的犯罪組織。 3．共同犯罪人分類及處罰？采用“折中分類法”，以地位作用為主，適當考慮分工情況。 ①主犯： 1）“犯罪集團”中的組織、策劃、指揮的分子，即組織犯 2）“聚眾犯罪”中的組織、策劃、指揮的分子，即首要分子的一種 3）其他犯罪集團、一般共同犯罪中的主要作用分子，實行犯或教唆犯。 ★主犯：實行犯、首要分子、教唆犯、組織犯。 ★首要分子：犯罪集團或聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。 ●首要分子不必然是主犯。 ★主犯、教唆犯、實行犯、首要分子必然屬于“共同犯罪人”。 ★主犯處罰： 1）對組織、領導犯罪集團的首要分子，按集團所犯 的全部罪行處罰 2）其他主犯，按其所參與、或組織、指揮的全部犯罪處罰。 ②從犯：在共同犯罪中起次要作用、或輔助作用的犯罪分子，包括次要實行犯、幫助犯。 ③脅從犯： 1）行為人客觀實施了犯罪行為 2）行為人因受他人脅迫而參加犯罪。 ④教唆犯： 1）客觀有教唆犯罪行為 2）主觀具有教唆犯罪故意（直接故意、間接故意）。 ★故意內容：認識到他人尚無犯罪決意，預見到自己的教唆行為將引起被唆者產生犯罪決意，而希望或放任教唆行為所產生的結果。 ★教唆犯可以是主犯 、從犯、直接故意、間接故意。 ★處罰原則：按其“在共同犯罪中的作用”處罰。 ★被唆使對象：本無犯意之人、雖有犯意但不堅決之人，教唆只能以作為方式構成。 ★從重處罰：教唆不滿 18 周歲的人犯罪。 ★間接正犯：教唆 1）不滿 14 周歲的人犯罪 2）精神病患者犯罪。 ★教唆未遂：被唆使之人未犯被唆使之罪，可以從輕、減輕處罰。 ●被教唆者沒有犯被教唆之罪、被教唆者拒絕教唆者的教唆。 ●被教唆者當時接受教唆者的教唆，但事后放棄犯罪，或尚未來得及實施犯罪活動。 ●被教唆者當時接受教唆者的教唆 ，但實施的并非被教唆的犯 罪，且實施的其他犯罪與被唆使之罪無“重合關系”。 第六章 一罪與數罪 1．繼續(xù)犯極其特征？ 想續(xù)犯，亦稱持續(xù)犯，是指犯罪行為自著手實行之時直到其構成既遂，且通常在既遂之后至行為終了的一定時間內，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時出于持續(xù)過程重的犯罪形態(tài)。在我國《刑法》所規(guī)定的犯罪當中，非法拘禁罪、窩藏罪、窩藏贓物罪、遺棄罪是典型的繼續(xù)犯。 繼續(xù)犯的構成特征是： （ 1） 繼續(xù)犯必須是基于一個犯罪故意實施一個危害行為的犯罪。 （ 2） 繼續(xù)犯是持續(xù)地侵犯同一或相同直接客體的犯罪。 （ 3） 繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中。 對于此特征的理解： 1）繼續(xù)犯的犯罪行為必須具有持續(xù)性。 2）繼續(xù)犯的行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時處于持續(xù)狀態(tài)。 3）繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時處于持續(xù)過程之中。 （ 4） 繼續(xù)犯必須以持續(xù)一定時間或一定時間的持續(xù)性為成立條件。 對于繼續(xù)犯應按刑法規(guī)定以一罪論處，不實行數罪并罰。 2．想象竟和犯極其特征？ 想象競合犯，亦稱想象數罪，是指行為人基于一個犯罪意圖所支配的數個不同的罪過，實施一個危害行為，而觸犯兩個以上異種罪名的犯 罪形態(tài)。 想 象競合犯的構成特征是： （ 1） 行為人必須基于一個犯罪意圖所支配的數個不同的罪過而實施犯罪行為?！耙粋€犯罪意圖”，既可以是故意犯罪的意圖，也可以是過失犯罪的意圖；既可以是單一的犯罪意圖，也可以是概括的犯罪意圖?！皵祩€不同的罪過”，既包括數個內容不同的犯罪故意，也包括數個內容不同的犯罪過失，也包括一個犯罪故意和一個犯罪過失。 （ 2） 行為人只實施一個危害社會行為。 （ 3） 行為人所實施的一個危害社會行為，必須侵犯數個不同的直接客體。這是此種犯罪形態(tài)觸犯數個不同罪名的原因。 （ 4） 行為人實施的一個危害社會行為 ，必須同時觸犯數個罪名?！皵祩€罪名”，是指刑法分則規(guī)定的不同種的罪名。 對于想象競合犯應采用“從一重處斷”的原則予以論處。 3．結果加重犯極其特征？ 結果加重犯，亦稱加重結果犯，是指實施基本犯罪構成要件的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構成要件以外的重結果，刑法對其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。 結果加重犯的基本構成特征，可以從以下幾個方面加以把握： （ 1） 行為人所實施的基本犯罪構成要件的行為必須客觀地引發(fā)了基本犯罪構成要件以外的重結果。 （ 2） 基本犯罪構成要件以外的重結果或者加重結果，必須通過刑法 明文規(guī) 定的方式，稱為依附于基本犯罪構成要件而存在的特定犯罪的組成部分，也即基本犯罪構成要件是成立結果加重犯的前提和基礎。加重結果不能離開基本犯罪構成要件而獨立存在。 （ 3） 行為人對于所實施的基本犯罪構成要件的行為及其所引起的加重結果均有犯意。 對于結果加重犯，應當按照刑法分則條款所規(guī)定的加重法定刑處罰。 4．連續(xù)犯的概念和特征及處罰原則？ 連續(xù)犯，是指行為人基于數個同一犯罪故意，連續(xù)多次實施數個性質相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。 連續(xù)犯的基本構成特征，可歸納為以下幾點： （ 1） 連續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖 支配下的數個同一犯罪故意。 （ 2） 連續(xù)犯必須實施數個足以單獨構成犯罪的危害行為。 （ 3） 連續(xù)犯所實施的數個犯罪行為必須觸犯同一罪名。 對于連續(xù)犯應當適用一罪從重處罰或按一罪作為加重構成情節(jié)處罰的處斷原則。 5．牽連犯的概念與特征及處罰原則？ 牽連犯，是指行為人實施某種犯罪（即本罪），而方法行為或結果行為又觸犯其他罪名（即他罪）的犯罪形態(tài)。 牽連犯的構成要件，表現為以下幾個基本特征： （ 1） 牽連犯必須基于一個最終犯罪目的。 （ 2） 牽連犯必須具有兩個以上的、相對獨立的危害社會行為。 （ 3） 牽連犯所包含 的數個危害社會行為之間必須具有牽連關系。所謂牽連關系，是指行為人實施的數個危害社會的行為之間具有手段與目的或原因與結果的內在聯系。 （ 4） 牽連犯的數個行為必須是觸犯不同的罪名。 對于牽連犯的處斷原則應當是：凡刑法分則條款對特定犯罪的牽連犯明確規(guī)定了相應處斷原則的，無論其所規(guī)定的是何種處斷原則，均應嚴格依照刑法分則條款的規(guī)定，對特定犯罪的牽連犯適用相應的原則予以處斷。除此之外，對于其他牽連犯即刑法分則條款未明確規(guī)定處斷原則的牽連犯，應當適用從一重處斷原則定罪處刑，不實行數罪并罰。 6．吸收犯的概念和特征及處 罰原則？ 吸收犯，是指行為人實施數個犯罪行為，應其所符合的犯罪構成之間具有特定的依附與被依附關系，從而導致其中一個不具有獨立性犯罪，被另一個具有獨立性的犯罪所吸收，對行為人僅以吸收之罪論處?？筛爬橐韵聨讉€方面： （ 1） 行為人必須實施數個均符合犯罪構成要件的危害行為。具體表現為犯罪行為的復數性、危害行為的構成符合性、犯罪行為基本性質的一致性三個具體特征。 （ 2） 行為人實施的數個犯罪行為，必須基于其內在的獨立性與非獨立性的對立同一特性，而彼此形成一種吸收關系。 （ 3） 行為人必須基于一個犯意、為了實現一個 具體的犯罪目的而實 施數個犯罪行為。 吸收犯的形式主要可概括為以下幾種： 1）既遂犯吸收預備犯或未遂犯； 2）未遂犯吸收預備犯； 3）實現階段的中止吸收預備犯（存在例外）； 4）符合主犯條件的實行犯構成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實行犯構成之罪； 5）主犯構成之罪吸收從犯、脅從犯構成之罪； 6）符合加重犯罪構成之罪吸收符合普通犯罪構成之罪，或者符合普通犯罪構成之罪吸收符合減輕犯罪構成之罪。 對吸收犯，應當僅按吸收之罪處斷，不實行數罪并罰。 第七章 正當防衛(wèi) 1．簡述正當防衛(wèi)的概念與成立條件？ 1．概念：為使國家、公共利 益、本人或他人的人身、財產、其他權利免受正在進行的不法侵害，采取旨在制止不法侵害而對不法侵害人造成未明顯超過必要限度損害的行為。 2．成立條件 ①起因條件：存在具有社會危害、侵害緊迫性的不法侵害行為（不一定都是犯罪）。 ★具體表現： 1）須有不法侵害存在 2）不法侵害并非僅限于犯罪行為（違法行為、犯罪行為） 3）侵害現實存在 4）侵害通常是人所實施。 ★侵害行為具有暴力性、破壞性、緊迫性。 ②時間條件：正當防衛(wèi)只能在不法侵害正在侵害之時，不能是事前或事后防衛(wèi)。 ★不法侵害已經終止： 1）不法侵害已經結束 2）不法侵 害人自動中止侵害 3）不法侵害人已經被制服 4）不法侵害人已經喪失繼續(xù)侵害的能力。 ③對象條件：只能針對不法侵害人本人，不能及于第三者。 ④主觀條件：主觀出于正當防衛(wèi)目的，為使有關財產、人身、其他利益免受進行的侵害。 ⑤限度條件：不能明顯超過必要限度造成重大損害。 ★必要限度： 1）客觀需要說 2）基本適應說 3）相當說（較合理）。 3． .防衛(wèi)過當 防衛(wèi)過當，是指防衛(wèi)行為明顯超過必要限度，對不法侵害人造成重大損害。防衛(wèi)過當的罪過形式只能是間接故意或者過失。 ①防衛(wèi)過當：防衛(wèi)行為明顯超過必要限度，對不法侵害人 造成重大損害。 ★客觀上實施明顯超過必要限度的行為，并對不法侵害人造成重大損害： ★主觀上對過當行為及其結果具有罪過，且罪過形式只能是間接故意、過失。 ②防衛(wèi)過當的刑事責任：應當減輕、免除處罰（與避險過當一致）。 ★影響量刑因素： 1）防衛(wèi)目的 2）過當程度 3）罪過形式 4）權益性質 4． 無過當防衛(wèi)權 危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造 成不法侵害人傷亡的，不屬防衛(wèi)過當，不負刑事責任。 2．簡述緊急避險概念與成立要件？ 1．概念 ：為使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產、其他合法權利免受正在發(fā)生的危險， 不得已采用損害另一較小合法權益的行為。 2．成立條件：起因條件、時間條件、對象條件、主觀條件、限制條件、限度條件。 ①起因條件：有需要避免的危險存在。 ★危險來源： 1）人的危害行為 2）自然災害 3）動物侵襲 4）人的生理、病理疾患。 ②時間條件：危險必須正在發(fā)生，即已經發(fā)生的危險將立即造成損害、或正在造成損害而尚未結束。 ③對象條件：第三者合法權益，通過損害無辜者的合法權益而保護另一較大的合法權益。 ④主觀條件：主觀出于正當避險目的，為使有關財產、人身、其他利益免受進行的侵害。 ⑤限制條件：除了損害第三者合 法權益外，無其他方法保全另一較大合法權益。 ⑥限度條件：緊急避險所造成損害小于所避免的損害。 ★應根據權益的性質、內容確定權利的大小，并非公共利益永遠大于個人利益。 ⑦特別限制條件：不適用于職務上、業(yè)務上有特定責任的人，否則追究法律責任（警察等）。 3．避險過當及其刑事責任： ①避險過當：避險行為超過必要限度造成不應有的損害的行為。 ★客觀上實施了超過必要限度的避險行為，并造成了合法權益不應有的損害。 ★主觀上對避險過當行為具有罪過，且罪過形式只能是間接故意、過失。 ②避險過當的刑事責任：應 當減輕、免除處罰（與正當防衛(wèi)一致）。 4．正當防衛(wèi)和緊急避險的異同？ （一） 當防衛(wèi)和緊急避險的相同點 1． 目的相同。二者都是為了保護國家、公共利益、本人或者他人的合法權益。 2． 前提相同。二者都必須是合法權益正在受到侵害時才能實施。 3． 責任相同。二者超過法定的限度造成相應損害后果的，都應承擔刑事責任，但應減輕或免除責任。 （二） 正當防衛(wèi)和緊急避險的區(qū)別 1． 危害來源不同。正當防衛(wèi)的危害來源只能是人的違法犯罪行為。緊急避險中危害的主要來源有四種：一是人為的危害行為，包括違法行為和犯罪行為；二是 自然災害；三是動物侵襲；四是人的生理、病理疾患。 2． 行為對象不同。正當防衛(wèi)的對象只能是不法侵害者本人。緊急避險的對象則必須是第三者。 3． 行為的限制不同。正當防衛(wèi)行為的實施是出于必要，即使能夠用其他方法避免不法侵害，也允許進行正當防衛(wèi)。緊急避險的實施則要出于迫不得已，除了避險以外別無選擇。 4． 行為的限度不同。正當防衛(wèi)所造成的損害，既可以小于、也可以大于不法侵害行為可能造成的損害。緊急避險對第三者合法權益所造成的損害只能小于危險可能造成的損害。 。正當防衛(wèi)是每個公民的法定權利，是人 民警察執(zhí)行職務時的法定義務。緊急避險不適用于職務上、業(yè)