【正文】 《刑法學》總則重點內(nèi)容 第一章 導論 （一）依據(jù)解釋的效力所做的分類： 1．有權解釋：依據(jù)解釋的主體不同又可分為 （ 1）立法解釋：是指由立法機關對刑法規(guī)范含義進行闡明。通常包括以下三種情況： 第一，在刑法中用條文對有關刑法術語所作的解釋； 第二，在刑法的起草說明或修訂說明中作出的解釋； 第三，在刑法施行中如發(fā)生歧義所作出的解釋。 ．刑法的效力范圍的概念及分類？ 刑法的效力范圍，又稱刑法的適用范圍，是指刑法在時間和空間上的適用范圍，即刑法在什么地方、對于什么人、在什么時間內(nèi)具有法律效力。 一：刑法的空間效力：即刑法在什么地方和對什么人具有效力。刑法的空間效力解決的是國家的刑事管轄權的問題。 各國解決刑事管轄權的范圍通常采用以下四種原則：屬地原則、屬人原則、保護原則和普遍管轄原則。我國采用的是以屬地原則為基 礎，以屬人原則、保護原則和普遍原則為補充的一種原則。下面分別加以說明。 1．以屬地原則為主：屬地原則即領土原則，主張凡是發(fā)生在一國領土內(nèi)的一切犯罪活動，都受到這個國家刑法的管轄。我國《刑法》第6 條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。凡在中華人民共 和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪?！逼渲?， （ 1）“領域”的范圍包括：領陸、領水和領空；根據(jù)國際條約和國際慣例，中華人民共和國的船舶、航空器，不論是民用或者軍用，也不論是航行或者停泊在公?；蛘咄鈬I域內(nèi)，視為領土的延伸，都屬于中華人民共和國領域范疇。 （ 2）犯罪地的確定標準：根據(jù)我國《刑法》第 6條第 3款的規(guī)定，犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪； （ 3）法律有 特別規(guī)定的情形： 我國《刑法》第 11 條規(guī)定，享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決； 根據(jù)《刑法》第 90 條的規(guī)定，民族自治地區(qū)可以根據(jù)當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟、文化的特點和刑法規(guī)定的基本原則制定變通或者補充規(guī)定； 香港、澳門與臺灣適用其本地刑法。 2．兼采屬人原則：即國籍原則，是指一國公民無論在本國領域內(nèi)還是領域外犯罪，都一律要受到本國刑法的管轄。對于一國公民在其境外犯罪產(chǎn)生的國籍國和犯罪地國的雙重管轄問題，我國刑法規(guī)定部分地適用于在國外的中國公民的犯罪行為。 《刑法》第 7 條規(guī)定：“中華人民共 和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。但是按照本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。 中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法?！? 《刑法》第 10 條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照我國刑法應當負刑事責任的，已經(jīng)過外國審判的，仍然可以依照我國刑法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑法處罰的，可以免除或者減輕處罰?！? 3．兼采保護管轄原則：即安全原則，要求在國外犯有危害該國家的主權和安全罪行的外國人，當其進入該國境內(nèi)時，對其行使刑 事管轄權。 《刑法》第 8 條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法。 按照犯罪地的法律不受處罰的除外?！? 4．兼采普遍管轄原則：主張凡是侵犯國際公約、條約所維護的各國 公共利益的，無論犯罪人是本國人還是外國人，不論犯罪發(fā)生在本國領域內(nèi)還是領域外，都適用本國刑法。 《刑法》第 9 條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權的，適用本法。” 二：刑法對人的效力： ①除法律有特別規(guī)定以外，中國公民在中國境內(nèi)的犯罪，一律適用本國刑法。 ②中國公民在境外犯罪，若《刑法》最高法定刑為 3年以下有期徒刑，可以不予追究。 ③中國國家工作人員、軍人在境外犯罪，不論刑罰輕重，都適用刑法，追究刑事責任。 ④外國人在境外對我國國家利益與公民的犯罪，當法定最低刑為 3年有期徒刑、且犯罪地也受處罰的犯罪，才適用刑法。（保護原則的體現(xiàn)） ⑤《國際法》視為犯罪的，凡不受引渡者，都適用《刑法》（普遍管轄原則體現(xiàn)）。 三．刑法時間效力：刑法什么時間生效、失效、對刑法生效前的行為是否具有溯及力的問題。 ①刑法溯及力：刑法生效后，對其生效前未經(jīng)審判、或審判尚未確立的行為是否適用。 ②溯及力原則：從舊原則、從新原則、從新兼從輕原則、從舊兼從輕原則（《刑法》 12 條）。 第二章 犯罪概念與構成 1．犯罪構成的概念和分類？ 犯罪構成是指我國刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會危害性及其程度，而為該行為構成犯罪所必須具備的一切主觀要件和客觀要件的有機整體。任何一個犯罪構成都包括許多要件，這些要件的總和就形成某種犯罪的犯罪構成。 ①基本犯罪構成、修正犯罪構成：依據(jù)“犯罪構成形態(tài)方面特點”。 ★基本犯罪構成：符合刑法 分則關于某種犯罪的完成形態(tài)（既遂）規(guī)定的犯罪構成。 ★修正犯罪構成：刑法總則規(guī)定的： 1）預備犯、中止犯、未遂犯等直接故意犯罪中的犯罪未完成形態(tài) 2）共同犯罪中的主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。 ②標準犯罪構成、派生犯罪構成：依據(jù)“犯罪行為社會危害程度的特點”。 ★標準犯罪構成（獨立犯罪構成）：符合“刑法分則”對具有標準的社會危害程度行為所規(guī)定的犯罪構成，它是犯罪構成的基本形式。 ★派生犯罪構成：在標準犯罪構成基礎上，刑法分則對標準犯罪構成個別特別規(guī)定。 ●派生犯罪構成種類：加重犯罪構成、減輕犯罪構 成。 犯罪的三個基本特征 根據(jù)我國《刑法》第 13 條規(guī)定，犯罪具有下列基本特征： 1．犯罪是嚴重危害社會的行為，具有嚴重的社會危害性 具有一定嚴重程度的社會危害性的犯罪的本質特征。犯罪的社會危害性不只是指行為對社會造成的客觀危害，而且也包括行為人的主觀惡性，是行為的客觀危害和行為人的主觀惡性的統(tǒng)一。 影響犯罪的社會危害性及其程度的因素或變量很多，主要有：（ 1）行為侵犯的客體。（ 2）行為手段、方法以及時間、地點。（ 3）行為造成的危害結果。（ 4）行為人的個人情況。（ 5）行為人的主觀心理狀態(tài)。 具有嚴重的社會危害性 是犯罪的本質特征，反映了犯罪與社會的關系，說明了國家將一定行為規(guī)定為犯罪并加以刑罰懲罰的理由，揭示了犯罪的社會政治內(nèi)容。 2．犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性 刑事違法性是犯罪的基本法律特征。在我國刑法中，刑事違法性不僅是指違反《刑法》的規(guī)定，而且也包括違反國家立法機關頒布的單行刑事法律的規(guī)定和行政、經(jīng)濟法律中規(guī)定的刑事責任條款。 只有當一種行為既具有嚴重的社會危害性，同時也違反刑罰規(guī)范，符合刑法規(guī)定的犯罪構成，具有刑事違法性時，才能被認定為犯罪，這也體現(xiàn)了罪刑法定原則的要求。 3．犯罪是應受到刑罰懲罰 的行為，即具有應受刑罰懲罰性 我國刑罰規(guī)定的犯罪概念是對犯罪的內(nèi)涵和外延的科學概括，是區(qū)分 罪與非罪的根本標準。 犯罪的這三個特征是密不可分的，社會危害性是犯罪的本質特征，是刑事違法性和應受刑罰懲罰性的基礎，而刑事違法性和應受刑罰懲罰性則把犯罪與其他違法行為區(qū)別開來，應受刑罰懲罰性揭示了犯罪的法律后果。這三個特征是任何犯罪都必須具有的。 2．犯罪客體概念和種類及與犯罪對象的區(qū)別？ 刑法所保護的（前提），而被犯罪所侵害的社會主義社會關系。 ①犯罪客體內(nèi)容：犯罪客體是社會主義社會關系、犯罪客體是刑法保護的社會關系 、犯罪客體是被犯罪行為侵害的社會關系。 ②犯罪客體種類：一般客體、同類客體、直接客體。 ★研究“同類客體”的意義： 1）建立刑法分則體系的理論依據(jù) 2）把各種犯罪從性質、社會危害性上區(qū)分，有利于正確定罪、適用刑罰。 ③簡單客體、復雜客體：依據(jù)“犯罪所侵犯的具體社會關系的個數(shù)”。 ★簡單客體：犯罪直接侵犯的客體只有 1種具體社會關系。 ★復雜客體：犯罪直接侵犯的客體包括 2種以上具體社會關系。 ●立法機關根據(jù)“具體國情”將復雜客體又分為主要客體、次要客體。 ④犯罪客體與犯罪對象： ★犯罪對象是社會關系存在的前 提與條件，犯罪客體的物質載體、主體承擔者。 ★犯罪對象在不同場合表現(xiàn)為不同的犯罪客體，不同犯罪對象也可表 現(xiàn)為相同犯罪客體。 ★犯罪客體是任何犯罪構成的必備條件，能確定犯罪性質；犯罪對象不一定有此屬性。 ★任何犯罪都使犯罪客體受損；而犯罪對象不一定都受到損害。 3．作為與不作為，刑法上的不作為應具備的條件？ 1．所謂作為，就是指行為人用積極的動作來實施的刑法所禁止的危害社會的行為。作為除了具備危害行為的一般特征之外，還應具備以下兩個基本特征： （ 1）從表現(xiàn)形式上看，作為表現(xiàn)為積極的身體舉動。需要注意的是，不要 把作為等同于親手實施的行為，作為除了包括犯罪人本人親手實施的積極犯罪活動外，還包括犯罪人借助自然力、借助動物、借助不具備犯罪主體條件的他人或借助他人的過失行為來實施犯罪行為的情況，視同利用者本人實施了作為的犯罪行為。 （ 2）從行為的性質上看，作為表現(xiàn)為實施刑法所禁止實施的行為，它違反的是刑法的禁止性規(guī)范。 2．所謂不作為，就是指行為人有義務并且能夠實行某種行為，而消極地不去履行這種義務，因而造成刑法所規(guī)定的危害后果的行為。成立不作為犯在客觀上必須具備以下三個條件： （ 1） 行為人負有實施某種積極行為的特定義 務。這是構成不作為犯罪的前提。 （ 2） 行為人有可能履行這種特定的義務，但是未履行。 （ 3） 行為人不履行特定義務而引起危害社會的結果。 3．不作為的義務的來源 不作為中特定義務的來源包括： 1）法律明文規(guī)定的義務； 2）職務或者業(yè)務上要求履行的義務； 3）由行為人先行行為所產(chǎn)生的責任。 4．犯罪主體概述 ? 實施了危害社會的行為，依法應當負刑事責任的“人”。 ①自然人： 1）實施危害社會行為、 2）達到刑事責任年齡、 3）有刑事責任能力。 ★刑事責任年齡：刑法規(guī)定應對自己實施危害社會行為負刑事責任的年齡： ● X＜ 14 周歲：完全不負刑事責任時期。 ● 14＜ X＜ 16 周歲：相對負刑事責任時期。對故意殺人、故意傷害致重傷或死亡、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫、販毒負刑事責任（不含綁架，其本身力量無法實施）。 ● 14＜ X＜ 18 周歲：減輕刑事責任時期，應當從輕或減輕處罰（不可免除）。 ● X＞ 16 周歲（非 18 周歲）：完全負刑事責任時期，但若未滿 18 周歲則不可判處死刑。 ★刑事責任能力：行為人理解行為的性質、后果、社會政治意義，并控制此行為的能力。 ●尚未完全喪失辨認或控制自己行為能力的精神病人犯罪，可以從 輕、減輕處罰。 ◆精神病的 鑒定：省級政府指定的醫(yī)院進行；不得由偵察、檢察、審判機關認定。 ●聾、啞、盲犯罪，可以從輕、減輕、免除處罰。 ★按“主體是否要求一定身份”，分為一般主體、特殊主體。 ②實施了危害社會行為，應當承擔刑事責任的企事業(yè)單位、國家機關、社會團體等單位。 ★單位主體構成要件： ●單位實施的犯罪行為是法律禁止單位實施的危害社會的行為： ●單位犯罪主體是公司、企事業(yè)單位、國家機關、團體：但并不要求具有法人資格。 ●單位犯罪目的是為該單位謀取非法利益，單位犯罪行為與工作業(yè)務相聯(lián)系： ★單位犯罪處罰：對單位判處罰 金，對直接負責人員判處刑罰。 6．犯罪主觀方面 行為人對自己的危害社會行為及后果所持的主觀心理態(tài)度（故意、過失）。 ①基本心理要素：意識因素（認識和分辨事物）、意志因素（決定和控制自己的行為）。 ★意識認識內(nèi)容： 1）對行為及其結果危害性的認識、 2）犯罪客觀方面事實的認識。 ●刑法不要求行為人認識自己的行為是違反刑事法律的行為。 ●行為人對事物的認識通過有認識、無認識、推定認識表現(xiàn)。 意志因素：希望、放任、疏忽、輕信。 意志因素與意識因素不可隨便組合（若認識事實必然發(fā)生，則不會持有過失的心態(tài)）。 ②犯罪故意： 明知自己的行為會發(fā)生危害社會的后果，希望、放任此結果發(fā)生的主觀心態(tài)。 ★犯罪故意特征： 1）意識上，明知自己行為會發(fā)生危害社會的后果2）意志上，對危害結果的發(fā)生抱有希望、放任的心理態(tài)度。 直接故意：明知自己的行為必然發(fā)生危害社會的結果，希望此結果發(fā)生的心理態(tài)度。 間接故意：明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，放任此結果發(fā)生的心理態(tài)度。 ●追求一個犯罪目的，而放任了另一個危害結果的發(fā)生。 ●追求一個非犯罪目的，而放任了另一個危害結果的發(fā)生。 ★直接故意與間接故意“區(qū)別”： ●意識上：對危害結果發(fā)生的確定性認識 不同：直接故意包含認識危害結果的必然、可能發(fā)生，間接故意只能認識危害結果可能發(fā)生。 ●意志上（主要區(qū)別標志）：直接故意對危害結果發(fā)生抱希望心態(tài)；間接故意對危害結果發(fā)生抱放任心態(tài)。 ●直接