【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 材料和設(shè)備的采購(gòu)、訂貨、運(yùn)輸、進(jìn)場(chǎng)，使用方面的記錄、憑證和報(bào)表等。 第十一 、 市場(chǎng)行情資料，包括市場(chǎng)價(jià)格、官方的物價(jià)指數(shù)、工資指數(shù)、中央銀行的外匯比率等公布材料。 第十二 、 各種會(huì)計(jì)核算資料。包括：工資單、工資報(bào)表、工程款帳單，各種收付款原始憑證，總分類帳、管理費(fèi)用報(bào)表，工程成本報(bào)表等。 第十三 、 國(guó)家法律、法令、政策文件。如因工資稅增加，提出索賠，索賠報(bào)告中只需引用文號(hào)、條款號(hào)即可，而在索賠報(bào)表后附上復(fù)印件。 四 、 有關(guān)建設(shè)工程施工安裝合同 的司法解釋 ， 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》 。 第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效： 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。 第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人 已經(jīng)取得的非法所得。 第八條 承包人具有下列情形之一， 發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的； （二）合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； （三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； （四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無(wú)法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)， 承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一）未按約定支付工程價(jià)款 的； （二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； 第十二條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任： （一）提供的設(shè)計(jì)有缺陷； （二）提供或者指定購(gòu)買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)； （三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。 承包人有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 第十九條 當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書(shū)面文件確認(rèn)。 承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程 量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。 第二十條 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 第二十一條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的， 應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 第二十二條 當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。 第二十五條 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生 爭(zhēng)議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。 第六講：建設(shè)工程施工安裝合同風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別 及管理 一、“風(fēng)險(xiǎn)”的概念 所謂“風(fēng)險(xiǎn)”就是 指客觀存在，能導(dǎo)致?lián)p失，但發(fā)生與否又不能確定的現(xiàn)象。 “風(fēng)險(xiǎn)”具有兩大特點(diǎn)。第一，“風(fēng)險(xiǎn)”是客觀存在的，不依人們的意志為轉(zhuǎn)移的，無(wú)論人們是否認(rèn)識(shí)或察覺(jué)，“風(fēng)險(xiǎn)”隨時(shí)隨地可能發(fā)生。第二，“風(fēng)險(xiǎn)”是不可確定的，這是指“風(fēng)險(xiǎn)”在何時(shí)何地發(fā)生，“風(fēng)險(xiǎn)”發(fā)生的形式、規(guī)模及損失程度等，人們均不能事先確定。也正是由于客觀存在和不確定性，才使“風(fēng)險(xiǎn)”研究及“風(fēng)險(xiǎn)管理”有其存在的 必要性。 二、工程風(fēng)險(xiǎn)的存在及管理的必要性 目前建工集團(tuán)的行業(yè)特點(diǎn)所反映出的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： ㈠ 供求關(guān)系決定的絕對(duì)買方市場(chǎng)。供求關(guān)系不僅決定了交易價(jià)格，同時(shí)也決定了交易雙方的交易形式。目前，不唯中國(guó)，就是在世界范圍內(nèi)，建筑領(lǐng)域中都存在著建筑企業(yè)供大于求的現(xiàn)象，基于此的建設(shè)方在交易中的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)地位也是十分明顯的。建設(shè)方往往利用這種優(yōu)勢(shì)地位，以簽訂有利于自身的合同和其他權(quán)利義務(wù)不對(duì)等的協(xié)議形式轉(zhuǎn)嫁自己在市場(chǎng)中的風(fēng)險(xiǎn)（利率風(fēng)險(xiǎn)、匯率風(fēng)險(xiǎn)、價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)）給承包方，從而使承包方處于非常不利的地位。承包商 不僅正常的商業(yè)利益無(wú)法實(shí)現(xiàn)，還會(huì)因此遭受不同程度的經(jīng)濟(jì)損失。目前屢禁不止、愈演愈烈又花樣翻新的墊資施工和變相墊資施工（擔(dān)保、借款、信托等等形式）就是對(duì)這個(gè)市場(chǎng)的最好注解。 由于上述情況的存在，承包企業(yè)在承擔(dān)利率、匯率、價(jià)格等風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，還必須承受巨額工程款無(wú)法回收的風(fēng)險(xiǎn)和巨額或有負(fù)債轉(zhuǎn)為現(xiàn)實(shí)負(fù)債的風(fēng)險(xiǎn)。有些建筑企業(yè)只因承攬了一兩個(gè)這樣的工程而一蹶不振，甚或走向解體。 ㈡ 不規(guī)范市場(chǎng)條件下的無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)。由于準(zhǔn)入門(mén)檻較低，建筑市場(chǎng)呈現(xiàn)魚(yú)龍混雜的局面，并且由于缺少或者說(shuō)根本沒(méi)有行業(yè)自律，競(jìng)爭(zhēng)處于無(wú)序狀態(tài)。為了生存的需 要，建筑企業(yè)競(jìng)相低價(jià)中標(biāo)，投標(biāo)價(jià)缺少盈虧分析作為基礎(chǔ)，而一味地向標(biāo)底找齊，致使經(jīng)濟(jì)利益無(wú)法保障，唯寄希望于未來(lái)的所謂工程索賠。由于法制不健全，政府官員在公共投資項(xiàng)目上的尋租現(xiàn)象普遍存在，其集中表現(xiàn)就是掛靠施工（傭金和材料供應(yīng)也常見(jiàn)），其具體的表現(xiàn)形式又可分為純掛靠施工工程、名義聯(lián)合體形式承攬工程和總承包后被迫轉(zhuǎn)包和分包工程。 由于上述情況的存在，承包企業(yè)必然要承擔(dān)合同缺陷風(fēng)險(xiǎn)、合同違約（質(zhì)量、工期）風(fēng)險(xiǎn)、合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)。 ㈢ 合同管理失控加劇了履約風(fēng)險(xiǎn)。合同管理是工程項(xiàng)目管理的難點(diǎn)，也是工程項(xiàng)目管理的永恒主題。 建筑施工合同是合同類型中最復(fù)雜的一種，這種復(fù)雜表現(xiàn)在以下四個(gè)方面：（一）關(guān)系復(fù)雜角色多變，建筑施工合同實(shí)際是一個(gè)合同網(wǎng)絡(luò)體系，與總承包合同并列的監(jiān)理合同關(guān)系、勘察設(shè)計(jì)合同關(guān)系，在總承包合同下的分包合同關(guān)系、供應(yīng)合同關(guān)系、運(yùn)輸合同關(guān)系、加工合同關(guān)系、租賃合同關(guān)系、保險(xiǎn)合同關(guān)系等等；（二）標(biāo)的額大涉及面廣，一般而言建筑施工合同的標(biāo)的額都比較大，動(dòng)輒幾千萬(wàn)、上億元，涉及從政府各種管理機(jī)構(gòu)到普通民工，從建設(shè)單位到設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位，從總承包單位到各分包單位、材料供應(yīng)單位、材料加工單位、運(yùn)輸單位等方方面面，其中既有管 理關(guān)系，也有利益關(guān)系；（三）合同周期長(zhǎng)環(huán)節(jié)多，建筑施工合同的履行周期是比較長(zhǎng)的，如果包括前期的招投標(biāo)和合同談判及后期的保修就更長(zhǎng)，稍微具有一定規(guī)模的工程都要２－３年；（四）修改頻繁索賠量大，建筑施工合同中設(shè)計(jì)變更和工程洽商是正常的也是經(jīng)常發(fā)生的，只有及時(shí)準(zhǔn)確地記錄這些變更洽商，才能為工程結(jié)算時(shí)的索賠打好基礎(chǔ)。 三、 技術(shù)與環(huán)境方面的風(fēng)險(xiǎn) ㈠ 地質(zhì)地基條件。一般工程發(fā)包人提供一定的地質(zhì)和地基條件，但這些條件往往與實(shí)際情況出入很大，施工時(shí)會(huì)引起超挖超填、處理特殊地質(zhì)情況如流沙，或遇到其他障礙和文物都會(huì)增加工作量和延 長(zhǎng)工期。 ㈡ 水文氣象條件。主要表現(xiàn)在異常天氣的出現(xiàn)，如強(qiáng)風(fēng)暴、特大暴雨、洪水、泥石流、坍方等不可抗力的自然現(xiàn)象，都會(huì)造成工期拖延和財(cái)產(chǎn)損失。 ㈢ 施工準(zhǔn)備。由于工程發(fā)包人提供的施工現(xiàn)場(chǎng)有隱患或通水、通電和交通等準(zhǔn)備工作不足，帶來(lái)承包人不能做好施工前準(zhǔn)備工作，給工程開(kāi)工后帶來(lái)后遺癥。 ㈣ 設(shè)計(jì)變更或圖紙供應(yīng)不及時(shí)。設(shè)計(jì)變更會(huì)影響承包人的施工安排，從而帶來(lái)一系列問(wèn)題。設(shè)計(jì)圖紙供應(yīng)不及時(shí)，會(huì)導(dǎo)致施工進(jìn)度延誤，造成承包人窩工。 ㈤ 技術(shù)規(guī)范。特別是標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)規(guī)范以外的特殊工藝，往往由于發(fā)包人要求不合理或過(guò)于苛刻，而事先又沒(méi) 有這方面的約定。 ㈥ 施工組織設(shè)計(jì)。施工組織設(shè)計(jì)包括施工方法選擇，施工進(jìn)度計(jì)劃，施工設(shè)備選擇，勞動(dòng)力安排。施工組織設(shè)計(jì)的缺陷和漏洞，都對(duì)工程造價(jià)和工期有著極大影響。 ㈦ 施工技術(shù)水平。由于承包人承攬了與自己技術(shù)技能不太適應(yīng)的工程項(xiàng)目，不能及時(shí)解決所遇到的各類技術(shù)問(wèn)題，或者是施工機(jī)械某些不配套或維修條件差等。此外，由于發(fā)包人管理工程的技術(shù)水平差，對(duì)承包人提出需要發(fā)包人解決的技術(shù)問(wèn)題，遲遲不能作出答復(fù)。 四、 經(jīng)濟(jì)方面的風(fēng)險(xiǎn) ㈠ 招標(biāo)文件。招標(biāo)文件是投標(biāo)的主要依據(jù)，特別是投標(biāo)者須知、設(shè)計(jì)圖紙、工程質(zhì)量要求、合同條款，以 及工程量清單，都潛在著經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，必須仔細(xì)分析研究。 ㈡ 要素市場(chǎng)價(jià)格。要素市場(chǎng)包括勞動(dòng)力市場(chǎng)、材料市場(chǎng)、設(shè)備市場(chǎng)，這些市場(chǎng)的價(jià)格變化，特別是價(jià)格上漲因素，直接影響著工程承包價(jià)格。 ㈢ 金融市場(chǎng)因素。金融市場(chǎng)因素包括存貸款利率變動(dòng)，貨幣貶值等。 ㈣ 材料、設(shè)備供應(yīng)。主要表現(xiàn)發(fā)包人供應(yīng)的材料或設(shè)備質(zhì)量不合格或供應(yīng)不及時(shí)。 ㈤ 國(guó)家政策調(diào)整。國(guó)家對(duì)工資、稅種和稅率、工作日等的調(diào)整。 五、 合同簽訂和履行方面的風(fēng)險(xiǎn) ㈠ 合同條款不全面、不完善，合同文字不細(xì)致、不嚴(yán)密，致使合同存在比較嚴(yán)重的漏洞；或者合同存在著單方面約束性、過(guò)于 苛刻的責(zé)權(quán)利不平衡條款。 ㈡ 合同內(nèi)沒(méi)有或不完善的轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)保、索賠、保險(xiǎn)等相應(yīng)條款。 ㈢ 合同內(nèi)缺少因第三方影響造成工期延誤或經(jīng)濟(jì)損失的條款。 ㈣ 發(fā)包人資信因素。發(fā)包人履約能力差，由于發(fā)包人經(jīng)濟(jì)情況變化，無(wú)力支付工程款；或是發(fā)包人信譽(yù)差，不誠(chéng)實(shí)，有意拖欠工程款。 ㈤ 分包。由于選擇分包商不當(dāng)，會(huì)遇到分包商違約，特別是發(fā)包人指定的分包商不能按質(zhì)、按量、按時(shí)完成分包工程，致使影響整個(gè)工程進(jìn)度或發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失。 ㈥ 合同履行過(guò)程中由于發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低，不能及時(shí)解決問(wèn)題或付款，或者是發(fā)出錯(cuò)誤的指令。 以上列舉的只是工程施工階段存在風(fēng)險(xiǎn)因素的主要方面，沒(méi)有涉及的風(fēng)險(xiǎn)因素，隨時(shí)隨地都可能發(fā)生。因此，加強(qiáng)建筑工程施工階段的風(fēng)險(xiǎn)管理是十分必要的