【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 RC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ? 案例 某一擬上市的藥業(yè)公司 ， 通過(guò)拍賣行競(jìng)得一破產(chǎn)企業(yè)持有外地制藥公司的股權(quán) ， 購(gòu)買價(jià)款 5千萬(wàn) ， 股權(quán)過(guò)戶后半年 ， 制藥公司因未披露的對(duì)外擔(dān)保損失 3千萬(wàn) ， 而破產(chǎn)企業(yè)已清算完畢 ，公司損失慘重 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?訴訟 、 仲裁或行政處罰 ?公司如存在尚未了結(jié)或可預(yù)見(jiàn)的重大訴訟 、 仲裁或行政處罰 ， 將會(huì)成為公司上市的重大障礙 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?公司的獨(dú)立性問(wèn)題 ?人員獨(dú)立 ?機(jī)構(gòu)獨(dú)立 ?業(yè)務(wù)獨(dú)立 ?資產(chǎn)完整 、 獨(dú)立 ?財(cái)務(wù)獨(dú)立 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?人員獨(dú)立 ?國(guó)有控股公司的董事長(zhǎng)原則上不應(yīng)由股東單位的法定代表人兼任（ 股東單位的法定代表人包括：控股股東及其控股單位的法定代表人；有實(shí)質(zhì)控制權(quán)單位的法定代表人；持股 5%以上股東的法定代表人 ） ； ?董事長(zhǎng) 、 副董事長(zhǎng) 、 總經(jīng)理 、 副總經(jīng)理 、 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 、 董事會(huì)秘書(shū) ，沒(méi)有在控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 中擔(dān)任除董事 、 監(jiān)事以外的其他行政職務(wù) ， 也沒(méi)有在控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 處領(lǐng)薪； ?財(cái)務(wù)人員不能在關(guān)聯(lián)公司兼職； ?公司的勞動(dòng) 、 人事及工資管理必須完全獨(dú)立； ?控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 和政府部門推薦董事和經(jīng)理人選應(yīng)當(dāng)通過(guò)合法程序進(jìn)行 ， 不得干預(yù)公司股東大會(huì) 、 董事會(huì)作出的人事任免決定 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?機(jī)構(gòu)獨(dú)立 ?公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和辦公機(jī)構(gòu)與控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 應(yīng)完全分開(kāi) ，不得出現(xiàn) “ 兩塊牌子 ， 一套人馬 ” ， 混合經(jīng)營(yíng) 、 合署辦公的情形； ?控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 及其他任何單位或個(gè)人不得干預(yù)公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置； ?控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 及其職能部門與公司及其職能部門之間不存在上下級(jí)關(guān)系 ， 任何單位或個(gè)人不得以任何形式干預(yù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?業(yè)務(wù)獨(dú)立 ?具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力 ， 最近一年和最近一期 ， 公司與控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 及其全資或控股企業(yè) ， 在產(chǎn)品 （ 或服務(wù) ）銷售或原材料 （ 或服務(wù) ） 采購(gòu)方面的交易額 ， 占公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或外購(gòu)原材料 (或服務(wù) )金額的比例 ， 均不超過(guò) 30%； ?具有完整的業(yè)務(wù)體系 ， 最近一年和最近一期 ， 公司委托控股股東（ 或?qū)嶋H控制人 ） 及其全資或控股企業(yè) ， 進(jìn)行產(chǎn)品 (或服務(wù) )銷售或原材料 (或服務(wù) )采購(gòu)的金額 ， 占公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或外購(gòu)原材料 (或服務(wù) )金額的比例 ， 均不超過(guò) 30%。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?資產(chǎn)完整 、 獨(dú)立 ?企業(yè)改制時(shí) ， 主要由擬設(shè)立的公司使用的生產(chǎn)系統(tǒng) 、 輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施 、 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 非專利技術(shù)等資產(chǎn)必須全部進(jìn)入擬發(fā)行上市主體 ， 與發(fā)起人或股東的資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)明確界定并劃清； ?公司應(yīng)有獨(dú)立的產(chǎn) 、 供 、 銷系統(tǒng)； ?具有開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必備的資產(chǎn) ， 最近一年和最近一期 ， 以承包 、委托經(jīng)營(yíng) 、 租賃或其他類似方式 ， 依賴控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 及其全資或控股企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的收入 ， 均不超過(guò)其主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的 30%。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?財(cái)務(wù)獨(dú)立 ?公司應(yīng)設(shè)立獨(dú)立的財(cái)務(wù)部門 ， 建立獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系 ， 具有規(guī)范 、獨(dú)立的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度和對(duì)分公司 、 子公司的財(cái)務(wù)管理制度； ?公司應(yīng)獨(dú)立在銀行開(kāi)戶 ， 未與其控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 共用一個(gè)銀行賬戶 ， 未將資金存入控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 的財(cái)務(wù)公司或結(jié)算中心帳戶中； ?必須依法獨(dú)立納稅； ?公司獨(dú)立作出財(cái)務(wù)決策 ， 不存在控股股東 （ 或?qū)嶋H控制人 ） 干預(yù)發(fā)行人資金使用的情況 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 ?關(guān)聯(lián)方 、 關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 ?關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?關(guān)聯(lián)方 、 關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 ?關(guān)聯(lián)方： 控股股東及其控制或參股的公司； 控股股東及主要股東對(duì)股份公司有重大影響的法人或自然人； 合營(yíng)企業(yè) 、 聯(lián)營(yíng)企業(yè)； 主要投資者個(gè)人 、 關(guān)鍵管理人員 、 核心技術(shù)人員 、 核心技術(shù)提供者或與上述人士關(guān)系密切的家庭成員以及其控制的其他企業(yè)； 其他按照 《 企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則 關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露 》 的規(guī)定可以被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方的主體 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?關(guān)聯(lián)方 、 關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 ?關(guān)聯(lián)方關(guān)系： 根據(jù) 《 股票發(fā)行審核備忘錄第 1號(hào) 》 的規(guī)定 ， 關(guān)聯(lián)方關(guān)系包括但不限于公司與關(guān)聯(lián)方之間存在的股權(quán)關(guān)系 、 人事關(guān)系 、 管理關(guān)系及商業(yè)利益關(guān)系； 關(guān)聯(lián)方關(guān)系主要由公司董事根據(jù)其實(shí)質(zhì)進(jìn)行判斷 ， 而不僅僅依據(jù)形式 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?關(guān)聯(lián)方 、 關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易 ?關(guān)聯(lián)交易： 購(gòu)銷商品； 買賣有形或無(wú)形資產(chǎn) ， 收購(gòu)兼并； 提供或接受勞務(wù) ， 代理 ， 租賃 ， 管理方面的合同 （ 如委托經(jīng)營(yíng)等 ） 等； 提供資金 ， 許可協(xié)議； 擔(dān)保抵押； 研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移； 關(guān)鍵管理人員報(bào)酬； 合作投資建立企業(yè) 、 開(kāi)發(fā)項(xiàng)目等； 其他通過(guò)約定可能造成資源或義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng) 。 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù) 所 上市輔導(dǎo)及經(jīng)營(yíng) 過(guò)程中的法律問(wèn)題 ?關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范 原則：盡量減少 ， 有限禁止 、 依法規(guī)范 ?采取措施減少關(guān)聯(lián)交易 ?禁止部分關(guān)聯(lián)交易 ?規(guī)范關(guān)聯(lián)交易 KING amp。 WOOD PRC LAWYERS 金 杜 律 師 事 務(wù)