【文章內容簡介】 到一定程度 ,導致其獲得或者可能獲得對該公司的實際控制權的行為 。 ? 第六十一條：收購人有下列情形之一的 ,構成對一個上市公司的實際控制 : (一 )在一個上市公司股東名冊中持股數(shù)量最多的；但是有相反證據(jù)的除外； (二 )能夠行使 、 控制一個上市公司的表決權超過該公司股東名冊中持股數(shù)量最多的股東的；(三 )持有 、 控制一個上市公司股份 、 表決權的比例達到或者超過百分之三十的；但是有相反證據(jù)的除外；四 )通過行使表決權能夠決定一個上市公司董事會半數(shù)以上成員當選的； (五 )中國證監(jiān)會認定的其他情形 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 收購主體沒有限制 ? 本辦法對上市公司的收購主體沒有嚴格規(guī)定與限制。境內自然人、法人和境外法人都有收購的權力 ,從而為包括民營資本及外資等在內的收購主體參與上市公司收購打開了大門。 ? 收購方式 ? 第三條規(guī)定： “ 收購人可以通過協(xié)議收購、要約收購或者證券交易所的集中競價交易方式進行上市公司收購，獲得對一個上市公司的實際控制權。 ” ? 上市公司收購法律規(guī)定三種方式。結合境內證券市場的股價狀況和上市公司普遍存在的股權結構狀況，在相當長的一段 時間內， 協(xié)議收購依舊是上市公司收購中的主導模式 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 支付方式 ? 第六條 上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進行。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 收購方的履約能力 ? 以協(xié)議收購方式進行上市公司收購 ,相關當事人應當委托證券登記結算機構臨時保管擬轉讓的股票 ,并將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結算機構指定的銀行賬戶 。 在要約收購中 ， 如果收購人以現(xiàn)金進行支付的 ,則做出提示性公告的同時 ,將不少于收購總金額百分之二十的履約保證金存放在證券登記結算機構指定的銀行賬戶 ,并辦理凍結手續(xù) 。 如果是用依法可以轉讓的證券進行支付的 ,則在做出提示性公告的同時 ,將其用以支付的全部證券交由證券登記結算機構保管 。 ? 如果是要約收購 ， 在要約收購報告書中 ， 要說明收購所需的資金額及資金保證；而且收購人還應當聘請律師對其要約收購報告書內容的真實性 、 準確性 、 完整性進行核查 ,并出具法律意見書 。 收購人應當聘請財務顧問等專業(yè)機構對收購人的實際履約能力做出評判 。 財務顧問的專業(yè)意見應當予以公告 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 管理層收購得到認可 ? 第十五條規(guī)定： “ 管理層、員工進行上市公司收購的，被收購公司的獨立董事應當就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見。 ” ? 第三十條規(guī)定： “ 管理層、員工進行上市公司收購的，被收購公司的獨立董事應當為公司聘請獨立財務顧問等專業(yè)機構，分析被收購公司的財務狀況，就收購要約條件是否公平合理、收購可能對公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專業(yè)意見，并予以公告。 ” 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 反收購 ? 第三十三條規(guī)定 “ 被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員針對收購行為所做出的決策及采取的措施 ,不得損害公司及其股東的合法權益。 ” 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 要約收購義務及其豁免： ? 收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份達到百分之三十，依法履行信息披露義務后繼續(xù)增持股份的，或者收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份超過百分之三十，則應當向該上市公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約。 ? 在一些特別的情況下，當事人可以申請豁免，辦法對何種情況下可以申請豁免，以及豁免受理審批、豁免申請備案以及部分豁免等作了詳細規(guī)定。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? ＂誠信義務＂及被收購公司董事會和獨立董事的義務與作用 ? 上市公司控股股東和其他實際控制人 、 收購人 、 上市公司董事 、 監(jiān)事和高級管理人員等被要求必須對上市公司負有誠信義務 。 ? 在整個收購活動中 ,被收購公司的董事會在收到收購人的通知后 ,應當就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見 。 如果認為有必要 ,可以聘請獨立財務顧問等專業(yè)機構提供咨詢意見 ,獨立董事在參與董事會意見的同時 ,還應當單獨發(fā)表意見 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 強調中介機構的責任與作用 ? 公司收購兼并涉及到獨立財務顧問等專業(yè)機構對公司并購出具的資產(chǎn)評估報告、審計報告及包括利潤預測等財務信息；還涉及到律師負責起草修改并購合同、相關文件及出具法律意見書等。 ? 第五十八條 為上市公司收購出具資產(chǎn)評估報告、審計報告、法律意見書和提供財務顧問意見等文件的專業(yè)機構和專業(yè)人員 ,其出具、提供的文件中有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的 ,應當主動改正；未能改正的 ,證券交易所依據(jù)業(yè)務規(guī)則進行處理；拒不改正的 ,中國證監(jiān)會責令改正。在整改期間 ,中國證監(jiān)會不受理其出具的文件。構成證券違法行為的 ,依法追究法律責任。 《 上市公司收購管理辦法 》 第五講 MBO法律問題 MBO為英文 Management BuyOuts的縮寫 ， 中國譯為 “ 管理層收購 ” 。 從實質上來說 ，就是公司的管理者或經(jīng)理層運用杠桿收購的方式 ， 利用借貸所融資本購買其所任職公司的股份 ， 從而改變公司所有者結構 、 控制權結構和資產(chǎn)結構 ， 使企業(yè)的原經(jīng)營者變成企業(yè)所有者的一種收購行為 。 一、 什么是 MBO MBO的積極意義 ?對管理層 ?對投資者 ?對企業(yè)本身 ?對國有資產(chǎn) MBO當前的政策與法律環(huán)境 ?十六大精神 ?上市公司收購管理辦法 二 、 MBO的積極意義 三、 MBO法律問題 （ 一）、 MBO主體法律問題： 管理層以自然人作為 MBO主體 管理層以職工持股會或工會作為 MBO主體 管理層設立 SPV作為 MBO主體 管理層以信托公司作為 MBO主體 第五講： MBO法律問題 管理層以自然人作為 MBO主體的法律問題 管理層以自然人為主體 目標公司 收購 1. 收購有限責任公司時股東人數(shù)具有法定限制 2. 管理層個人持有的股票無法質押融資 3. 自然人收購股份公司國有股權存在實際障礙 ? 2020年 7月 7日，民政部《關于暫停對企業(yè)內部職工持股會進行社會團體法人登記的函》 ? 2020年 12月 11日，證監(jiān)會《關于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復函》 職工持股會 無法作為并購主體 工會不能作為上市公司的并購主體 五講： MBO法律問題 職工持股會或工會作為 MBO主體的法律問題 （ 二）、內部人控制的法律問題： 公司做帳問題 資產(chǎn)評估問題 其他股東 河南建業(yè) 鄭州國資局 上海宇通創(chuàng)業(yè)投資公司 鄭州一鋼 宇通集團 20名員工 湯玉祥 % 宇通客車 宇通集團 宇通客車 %的股份 宇通集團 %的股權 宇通集團 %的股權 % % % 支付價款 支付價款 支付價款 ? 宇通客車 (600066)受到中國證監(jiān)會行政處罰，起因是公司在 1999年報中披露了虛假的資產(chǎn)和負債。處罰書指出，宇通客車在編制 1999年報時 ,采用編造虛假計帳憑證等手法 ,共計虛減資產(chǎn)、負債各 13500萬元。此前，上市公司屢屢發(fā)生虛增資產(chǎn)，虛增利潤的事，類似宇通客車這樣虛減資產(chǎn)的還真是十分罕見。 ? 宇通客車在此次虛減資產(chǎn)和負債一年以后以迅雷不及掩耳之勢實施了 MBO， 對于此次虛