【文章內(nèi)容簡介】 到一定程度 ,導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為 。 ? 第六十一條：收購人有下列情形之一的 ,構(gòu)成對一個上市公司的實(shí)際控制 : (一 )在一個上市公司股東名冊中持股數(shù)量最多的；但是有相反證據(jù)的除外； (二 )能夠行使 、 控制一個上市公司的表決權(quán)超過該公司股東名冊中持股數(shù)量最多的股東的；(三 )持有 、 控制一個上市公司股份 、 表決權(quán)的比例達(dá)到或者超過百分之三十的；但是有相反證據(jù)的除外；四 )通過行使表決權(quán)能夠決定一個上市公司董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的； (五 )中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 收購主體沒有限制 ? 本辦法對上市公司的收購主體沒有嚴(yán)格規(guī)定與限制。境內(nèi)自然人、法人和境外法人都有收購的權(quán)力 ,從而為包括民營資本及外資等在內(nèi)的收購主體參與上市公司收購打開了大門。 ? 收購方式 ? 第三條規(guī)定： “ 收購人可以通過協(xié)議收購、要約收購或者證券交易所的集中競價交易方式進(jìn)行上市公司收購，獲得對一個上市公司的實(shí)際控制權(quán)。 ” ? 上市公司收購法律規(guī)定三種方式。結(jié)合境內(nèi)證券市場的股價狀況和上市公司普遍存在的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況，在相當(dāng)長的一段 時間內(nèi)， 協(xié)議收購依舊是上市公司收購中的主導(dǎo)模式 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 支付方式 ? 第六條 上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進(jìn)行。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 收購方的履約能力 ? 以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購 ,相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時保管擬轉(zhuǎn)讓的股票 ,并將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶 。 在要約收購中 ， 如果收購人以現(xiàn)金進(jìn)行支付的 ,則做出提示性公告的同時 ,將不少于收購總金額百分之二十的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶 ,并辦理凍結(jié)手續(xù) 。 如果是用依法可以轉(zhuǎn)讓的證券進(jìn)行支付的 ,則在做出提示性公告的同時 ,將其用以支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管 。 ? 如果是要約收購 ， 在要約收購報告書中 ， 要說明收購所需的資金額及資金保證；而且收購人還應(yīng)當(dāng)聘請律師對其要約收購報告書內(nèi)容的真實(shí)性 、 準(zhǔn)確性 、 完整性進(jìn)行核查 ,并出具法律意見書 。 收購人應(yīng)當(dāng)聘請財務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)對收購人的實(shí)際履約能力做出評判 。 財務(wù)顧問的專業(yè)意見應(yīng)當(dāng)予以公告 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 管理層收購得到認(rèn)可 ? 第十五條規(guī)定： “ 管理層、員工進(jìn)行上市公司收購的，被收購公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見。 ” ? 第三十條規(guī)定： “ 管理層、員工進(jìn)行上市公司收購的，被收購公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)為公司聘請獨(dú)立財務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)，分析被收購公司的財務(wù)狀況，就收購要約條件是否公平合理、收購可能對公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專業(yè)意見，并予以公告。 ” 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 反收購 ? 第三十三條規(guī)定 “ 被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員針對收購行為所做出的決策及采取的措施 ,不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。 ” 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 要約收購義務(wù)及其豁免： ? 收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十，依法履行信息披露義務(wù)后繼續(xù)增持股份的，或者收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份超過百分之三十，則應(yīng)當(dāng)向該上市公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約。 ? 在一些特別的情況下，當(dāng)事人可以申請豁免，辦法對何種情況下可以申請豁免，以及豁免受理審批、豁免申請備案以及部分豁免等作了詳細(xì)規(guī)定。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? ＂誠信義務(wù)＂及被收購公司董事會和獨(dú)立董事的義務(wù)與作用 ? 上市公司控股股東和其他實(shí)際控制人 、 收購人 、 上市公司董事 、 監(jiān)事和高級管理人員等被要求必須對上市公司負(fù)有誠信義務(wù) 。 ? 在整個收購活動中 ,被收購公司的董事會在收到收購人的通知后 ,應(yīng)當(dāng)就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見 。 如果認(rèn)為有必要 ,可以聘請獨(dú)立財務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)提供咨詢意見 ,獨(dú)立董事在參與董事會意見的同時 ,還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)發(fā)表意見 。 《 上市公司收購管理辦法 》 ? 強(qiáng)調(diào)中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任與作用 ? 公司收購兼并涉及到獨(dú)立財務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)對公司并購出具的資產(chǎn)評估報告、審計報告及包括利潤預(yù)測等財務(wù)信息；還涉及到律師負(fù)責(zé)起草修改并購合同、相關(guān)文件及出具法律意見書等。 ? 第五十八條 為上市公司收購出具資產(chǎn)評估報告、審計報告、法律意見書和提供財務(wù)顧問意見等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人員 ,其出具、提供的文件中有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的 ,應(yīng)當(dāng)主動改正；未能改正的 ,證券交易所依據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則進(jìn)行處理；拒不改正的 ,中國證監(jiān)會責(zé)令改正。在整改期間 ,中國證監(jiān)會不受理其出具的文件。構(gòu)成證券違法行為的 ,依法追究法律責(zé)任。 《 上市公司收購管理辦法 》 第五講 MBO法律問題 MBO為英文 Management BuyOuts的縮寫 ， 中國譯為 “ 管理層收購 ” 。 從實(shí)質(zhì)上來說 ，就是公司的管理者或經(jīng)理層運(yùn)用杠桿收購的方式 ， 利用借貸所融資本購買其所任職公司的股份 ， 從而改變公司所有者結(jié)構(gòu) 、 控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu) ， 使企業(yè)的原經(jīng)營者變成企業(yè)所有者的一種收購行為 。 一、 什么是 MBO MBO的積極意義 ?對管理層 ?對投資者 ?對企業(yè)本身 ?對國有資產(chǎn) MBO當(dāng)前的政策與法律環(huán)境 ?十六大精神 ?上市公司收購管理辦法 二 、 MBO的積極意義 三、 MBO法律問題 （ 一）、 MBO主體法律問題： 管理層以自然人作為 MBO主體 管理層以職工持股會或工會作為 MBO主體 管理層設(shè)立 SPV作為 MBO主體 管理層以信托公司作為 MBO主體 第五講： MBO法律問題 管理層以自然人作為 MBO主體的法律問題 管理層以自然人為主體 目標(biāo)公司 收購 1. 收購有限責(zé)任公司時股東人數(shù)具有法定限制 2. 管理層個人持有的股票無法質(zhì)押融資 3. 自然人收購股份公司國有股權(quán)存在實(shí)際障礙 ? 2020年 7月 7日，民政部《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社會團(tuán)體法人登記的函》 ? 2020年 12月 11日，證監(jiān)會《關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)函》 職工持股會 無法作為并購主體 工會不能作為上市公司的并購主體 五講： MBO法律問題 職工持股會或工會作為 MBO主體的法律問題 （ 二）、內(nèi)部人控制的法律問題： 公司做帳問題 資產(chǎn)評估問題 其他股東 河南建業(yè) 鄭州國資局 上海宇通創(chuàng)業(yè)投資公司 鄭州一鋼 宇通集團(tuán) 20名員工 湯玉祥 % 宇通客車 宇通集團(tuán) 宇通客車 %的股份 宇通集團(tuán) %的股權(quán) 宇通集團(tuán) %的股權(quán) % % % 支付價款 支付價款 支付價款 ? 宇通客車 (600066)受到中國證監(jiān)會行政處罰，起因是公司在 1999年報中披露了虛假的資產(chǎn)和負(fù)債。處罰書指出，宇通客車在編制 1999年報時 ,采用編造虛假計帳憑證等手法 ,共計虛減資產(chǎn)、負(fù)債各 13500萬元。此前，上市公司屢屢發(fā)生虛增資產(chǎn)，虛增利潤的事，類似宇通客車這樣虛減資產(chǎn)的還真是十分罕見。 ? 宇通客車在此次虛減資產(chǎn)和負(fù)債一年以后以迅雷不及掩耳之勢實(shí)施了 MBO， 對于此次虛