【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 紹賄賂者交付賄賂，決定了該財(cái)物的性質(zhì)已經(jīng)成為賄賂犯罪的組成物。行賄人也就失去了向介紹賄賂者主張的權(quán)利，“因?yàn)閷?duì)方侵吞了受托轉(zhuǎn)交的賄賂款，行為人也不可能提起民事訴訟請(qǐng)求返還?！盵25]既然不能要求退還，也就不存在“拒不退還”，難以成立侵占罪。看似有些道理，如果我們換一個(gè)思路，就可以得出不同的結(jié)論。設(shè)想，行為人決意向國(guó)家工作人員行賄，在家中已經(jīng)準(zhǔn)備好了行賄款，在該行賄行為沒有實(shí)施前，該財(cái)物并不能認(rèn)定為賄賂，也不會(huì)因?yàn)樾袨槿擞行匈V的故意就將該款予以沒收，只有財(cái)物在交付時(shí)才能被界定為賄賂。由此，行賄人向介紹賄賂人交付財(cái)物，只是借他人之手準(zhǔn)備行賄而已，在受托人向國(guó)家工作人員交付前，該財(cái)物不能認(rèn)定為賄賂款，而是處在受托人的持有下，受托人的持有只是暫時(shí)持有，也沒有自行處分權(quán)，在沒有用于行賄的情況下，委托人并沒有喪失所有權(quán)，他有權(quán)要求受托人歸還該財(cái)物，拒不退還的，受托人可以成立侵占罪。與此同時(shí)，由于該款實(shí)際上沒有完成賄賂，司法機(jī)關(guān)在處理這類案件時(shí)，也不應(yīng)該將介紹賄賂者自行侵吞的款項(xiàng)作為賄賂款予以沒收，而應(yīng)該返還給行賄人。類似的情況也可以從單位行賄案件的處理中得到佐證。行為人代表單位行賄于國(guó)家工作人員，其取得用于行賄的單位款項(xiàng)后，謊稱已經(jīng)交給了國(guó)家工作人員而實(shí)際上私吞的，或者沒有用于行賄而經(jīng)單位要求拒不退還的，應(yīng)該直接認(rèn)定為貪污罪或者職務(wù)侵占罪。因?yàn)?，該款沒有送出之前，仍然屬于單位的款項(xiàng)，行為人只是經(jīng)手該財(cái)物而已。情同此理，非單位行賄的情況下，受托人將行賄占有的行為也應(yīng)該被評(píng)價(jià)為詐騙罪或者侵占罪。三、“截賄”行為的類型和處理　　在肯定“截賄”行為存在著法益侵害的情況下，“截賄”行為的性質(zhì)如何確定？有學(xué)者認(rèn)為，行為人僅假借介紹賄賂的名義，將行賄人交予自己用于行賄的財(cái)物占為己有，或者介紹賄賂過程中，由于國(guó)家工作人員拒收賄賂，行為人謊稱已經(jīng)收受而據(jù)為己有的，或者對(duì)行賄人隱瞞真相，隱瞞部分行賄財(cái)物的，均應(yīng)以詐騙罪定罪量刑。[26]筆者認(rèn)為，這種一概而論的定罪并不妥當(dāng)。存在著財(cái)產(chǎn)犯罪的情況下，法益侵害的手段決定犯罪的性質(zhì)。通常，在行為人用欺騙手段直接占有他人財(cái)物（賄賂）的情況下，應(yīng)構(gòu)成詐騙罪，反之，行為人對(duì)“合法持有”的財(cái)物占為己有的，則應(yīng)構(gòu)成侵占罪?；谏鲜鼍哂薪塘x學(xué)意義的分類，對(duì)“截賄”行為的性質(zhì)，可以作進(jìn)一步分析?！　。ㄒ唬┰p騙型的“截賄”行為　　。行為人并無(wú)介紹賄賂的能力，卻謊稱可以幫助行賄人行賄以謀取不正當(dāng)利益，或者假借國(guó)家工作人員的名義向他人索要財(cái)物。形式上，委托人自愿將財(cái)物交予受托人用于行賄，但該自愿是被欺騙的結(jié)果，符合詐騙罪的一般邏輯結(jié)構(gòu)，應(yīng)構(gòu)成詐騙罪。　　【案例3】被告人周某，在2012年至2013年間，以幫助某公司辦理項(xiàng)目建設(shè)用地審批手續(xù)為由，多次向公司負(fù)責(zé)人陳某索要人民幣共計(jì)275萬(wàn)元。法院判決認(rèn)為，被告人周某并沒有為公司辦理用地審批手續(xù)的能力或條件，多次以此為由向被害人索要錢財(cái)，并將錢款用于個(gè)人消費(fèi)或者投資，其行為應(yīng)構(gòu)成詐騙罪。[27]　　在買官賣官的腐敗案件中，行為人謊稱認(rèn)識(shí)組織部門的某高官，可以為委托人調(diào)動(dòng)提拔提供幫助。委托人信以為真，將款項(xiàng)交予行為人用于行賄?！霸谶@種情形下，由于其客觀上只是實(shí)施了騙取他人財(cái)物的行為，而并沒有實(shí)施介紹賄賂的行為，主觀上其接受他人財(cái)物的目的是出于非法占有，而并不是按照送其財(cái)物者的意愿——疏通關(guān)系，所以其不構(gòu)成介紹賄賂罪，其行為特征完全符合詐騙罪?！盵28]　　。行為人雖然客觀上有介紹賄賂的能力（如熟悉可能的行賄對(duì)象），但并不打算也沒有實(shí)施相關(guān)的請(qǐng)托行為，對(duì)委托人謊稱行賄而占有請(qǐng)托人財(cái)物的行為，其騙取的性質(zhì)也不難認(rèn)定?！　　景咐?】汪某因聚眾斗毆被公安局依法拘留。汪某的妻子找到當(dāng)過局領(lǐng)導(dǎo)駕駛員的姜某，請(qǐng)姜某幫忙打點(diǎn)關(guān)系，以達(dá)到汪某被判緩刑或者免刑的目的。姜某提出要20萬(wàn)元打點(diǎn)關(guān)系，最差的結(jié)果是緩刑。汪某妻子給姜某20萬(wàn)元。但姜某并沒有為王某一事進(jìn)行“打點(diǎn)”關(guān)系，后汪某被判刑3年零6個(gè)月。案發(fā)后，檢察機(jī)關(guān)以詐騙罪起訴，姜某的辯護(hù)律師辯稱收錢是為了跑關(guān)系，應(yīng)構(gòu)成介紹賄賂罪。法院審理后認(rèn)為，由于姜某收受20萬(wàn)元錢后并沒有為王某之事行送過財(cái)物，其行為不構(gòu)成介紹賄賂罪，其侵吞他人“打點(diǎn)”款的行為，構(gòu)成詐騙罪，遂以詐騙罪判處有期徒刑4年6個(gè)月。[29]行為人出于非法占有的目的，蒙騙行為人，將財(cái)物托付給自己予以轉(zhuǎn)交，在行為人并不打算為介紹“打點(diǎn)”關(guān)系的情況下，說(shuō)明行為人主觀上一開始就有通過欺騙手段占有他人財(cái)物的故意。正如有學(xué)者分析指出的，“在詐騙不法原因給付物的情況下，由于詐騙行為在前，被害人的不法原因給付在后，沒有行為人的詐騙行為被害人就不會(huì)處分財(cái)產(chǎn)，故被害人的財(cái)產(chǎn)損害是由行為人的詐騙行為造成，這就說(shuō)明行為人侵犯了他人財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然成立詐騙罪?！盵30]　　。行為人取得了請(qǐng)托人財(cái)物后，為請(qǐng)托人的利益進(jìn)行了聯(lián)系，但并沒有向“受賄人”轉(zhuǎn)交行賄款。有兩種情況，一是未能找到“受賄人”，委托人所謀取的利益沒有實(shí)現(xiàn)，財(cái)物沒有轉(zhuǎn)交卻謊稱已經(jīng)用于行賄?！　　景咐?】某甲的弟弟因犯罪而被檢察機(jī)關(guān)起訴至法院，某甲打聽到一個(gè)遠(yuǎn)房親戚某丙關(guān)系多，便托某丙為其弟弟找人，并給其1萬(wàn)元用于給法官送禮。某丙未能找到熟人，某甲的弟弟依法被定罪量刑。某甲認(rèn)為某丙沒有辦成事，向其索回用于送禮的1萬(wàn)元，但某丙謊稱已經(jīng)送禮用掉了而拒絕返還。某甲以侵占罪將某丙告上法院。法院審理過程中，存在著兩種意見，一種意見認(rèn)為，某甲是不法給付，某丙沒有返還義務(wù)，該1萬(wàn)元屬于犯罪之物，應(yīng)當(dāng)予以沒收；另一種意見認(rèn)為，某丙將某甲委托轉(zhuǎn)交的財(cái)物非法占為己有，拒不退還，應(yīng)構(gòu)成侵占罪。法院采納了第一種意見，作出了某甲交予某丙用于行賄的1萬(wàn)元，不負(fù)有返還的義務(wù)。[31]也就是說(shuō)，受托人此時(shí)既不構(gòu)成犯罪，也不具有財(cái)產(chǎn)的返還義務(wù)?！　《鞘芡腥死藐P(guān)系實(shí)現(xiàn)了請(qǐng)托人的利益，但該款項(xiàng)并沒有按照約定轉(zhuǎn)交給國(guó)家工作人員，卻對(duì)委托人謊稱已經(jīng)轉(zhuǎn)交?！　±?，有觀點(diǎn)以律師要求當(dāng)事人支付“打點(diǎn)費(fèi)”為例作分析，某律師以案件處理需要“打點(diǎn)”，向承辦法官轉(zhuǎn)送財(cái)物為名，收受委托人財(cái)物的，但實(shí)際上并沒有轉(zhuǎn)送財(cái)物，案件的處理結(jié)果也獲得了當(dāng)事人的認(rèn)同，該行為的性質(zhì)如何確定，對(duì)此有觀點(diǎn)認(rèn)為，如果行賄人把財(cái)物交給“介紹賄賂人”，介紹人并沒有把財(cái)物送給“受賄人”，而是自己私自占有，并憑自己與“受賄人”的私人關(guān)系幫行賄人辦成事。這種情況下，行為人并無(wú)介紹賄賂的故意，而是出于占有“賄賂”之目的，但行為人也并無(wú)詐騙之意，而是幫行賄人達(dá)到了目的，行為人不構(gòu)成介紹賄賂罪，而是構(gòu)成侵占罪。[32]也就是說(shuō)此種情況下，受托人具有返還財(cái)產(chǎn)的義