【正文】 運營的特點，售電方必須嚴格依照購電方的調度計劃來進行電量的生產(chǎn)，否則就可能導致違約。購售電合同是保證電力項目生產(chǎn)出的電力電量 得以售出的最重要和主要的途徑，也是電力項目獲取穩(wěn)定收入的重要手段，因此，電力項目的投資方以及為其融資的金融機構都非常重視購電合同的談判和簽署。但是，對于總承包商而言，則要求在報價時能夠較為準確的預測出合同的工程量以及其他可能影響合同價格的因素，風險比較大。按照 1993 年 8月國務院頒布的《企業(yè)債券管理條例》，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內還本付息的有價證券。 B、合同權益質押 合同權益質押是由業(yè)主將其在各項目合同項下的權益全部質押給貸款銀行。在這種貸款模式下需要注意以下幾個問題： (1) 貸款銀行的實力狀況，由于城市基礎設施項目的資金需求量非常大，而且資金能否按時到位直接關系到項目的建設進度和工期，若銀行不能按計劃提供資金則很可能會給投資方造成巨大的損失（包括預期的利潤損失、違約賠償?shù)龋?，因此在選擇貸款銀行時必須慎重考慮其履約能力，如果條件允許的話，采用銀團貸款應不失為一種較為安全可行的辦法。 但是招標人在設置資格條件時不得不合理地限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇。 （ 2）可行性研究報告中的招標內容 根據(jù)國家計委 2020 年第 9號令的規(guī)定，除了經(jīng)項目批準機關同意在可行性研究報告批復前進行招標的以外， 城市基礎設施 項目上報的可行性研究報告中應包括以下招標內容：招標范圍；招標的組織形式（委托招標或自行招標）；招標方式（邀請招標或公開招標）。 ④ 交鑰匙承包同時也是一種固定價格的建設模式，除非發(fā)生合同規(guī)定的情況，合同價格在整個合同期內一般是固定不變的，除非出現(xiàn)合同中規(guī)定的范圍變更或不可抗力等有限的原因外，否則合同價格不得予以調整。因此，在業(yè)主管理模式下要求各個項目合同主體相互緊密配合才能保證整個項目得以順利完成。 （ 3）注冊資本出資 按照公司法規(guī)定，公司的注冊資本必須在公司成立時全部到位。有關單位在申報項目可行性研究報告時，須同時提出項目法人的組建方案。長期的實踐證明，律師的參與對合法有序地順利推進項目開發(fā)，降低項目的建設運營風險具有重要意義。與一般的私人物品不同，所有在其范圍內的城市居民和從事生產(chǎn)、運營及其他活動的企事業(yè)單位都可使用。所用案例皆來源于真實的投資項目，但對項目名稱、地名、人名及具體數(shù)據(jù)作了修飾，以免引起不必要的誤會。 行性研究報告 階段 可行性研究報告應由項目法人通過招標投標或委托方式，確定有相應資質或等級的工程咨詢（設計）單位承擔，一般應包括以下方面的內容： 項目概況；項目建設的必要性；市場預測；項目建設選址及建設條件論證；建設規(guī)模和建設內容；項目 外部配套建設；節(jié)能、節(jié)水；環(huán)境保護；消防和勞動安全；機構設置、勞動定員和人員培訓；項目實施進度計劃；招標投標；投資估算與資金籌措；經(jīng)濟效益及社會效益；結論及建議等。公司章程中必須具備一些法定條款，這些條款包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股 東的姓名或者名稱；股東的權利和義務；股東的出資方式和出資額；股東轉讓出資的條件；公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法。 項目建設 項目建設階段的關鍵工作在于： (1)選擇確定建設管理模式，起草相關的法律文件； (2)工程 招 標及 評標工作。業(yè)主與承包商之間為此簽訂的合同一般稱為交鑰匙承包合同，也稱 “ 一攬子項目合同 ” ，或 “ 總承包合同 ” 。管理承包合同通常采用成本加酬金的方式確定合同價格。并且招標文件中規(guī)定的評標標準和評標方法應當合理，不得含有傾向或者排斥潛在投標人的內容，不得妨礙或者限制投標人之間的競爭。 項目資金籌措 城市基礎設施項目不僅是技術密集型項目，也是資金密集型項目，投資方自身的資金實力通常不足以滿足項目總的資金需求。 (1) 項目融資的概念 項目融資是指以項目的資產(chǎn)、預期收益或權益作抵押取得無追索權或有限追索權的貸款無追索權的項目融資是指貸款人對項目發(fā)起人無任何追索權，只能依靠項目本身的資產(chǎn)和現(xiàn)金流量來保證貸款償還的融 資方式，即使項目實際運作失敗，債權人也只能要求以項目本身的財產(chǎn)或盈余償還所欠債務，而對項目以外的資產(chǎn)無追索權。賬戶監(jiān)管也可稱之為賬戶質押，是指項目業(yè)主僅在貸款人指定的銀行開設一個賬戶，該賬戶項下資金的流出是按照貸款人同意的方式進行 的。 鑒于總承包合同涵蓋了電力項目建設的設計、施工、采購、調試及性能考核等各個方面，現(xiàn)以總承包合同為例，說明工程建設合同的基本特點： 承包商的選擇 根據(jù)我國現(xiàn)行法律，業(yè)主應通過招標的方式選擇總承包商。在合同履行過程中，當總承包商完成某一里程碑后，經(jīng)監(jiān)理工程師確認即可獲得支付相應的款項。非競價上網(wǎng)條件下的 購售電合同，其實質是一種特殊產(chǎn)品的保證購買合同。 購售電合同是規(guī)定由購電方購買上網(wǎng)電力電量的合同，其實質是一種特殊產(chǎn)品的買賣合同。這種價格模式對業(yè)主來說可以盡可能地避免價格調整的風險，而且操作起來比較簡便。 企業(yè)債券就是指工商企業(yè)發(fā)行的債券 。此處的抵押與一般正常的抵押相同，但由于項目資產(chǎn)是不斷形成的， 而我國現(xiàn)行法律尚未對浮動設押作出規(guī)定，因此，在實際操作中項目資產(chǎn)抵押將需要采用一些變通方法來實現(xiàn)。 股東擔保貸款就是指由股東各方按各自的出資比例對項目公司向銀行的借款提供擔保。 （ 7）投標人資格 現(xiàn)行招投標法律規(guī)定，投標人必須具備承擔招標項目的能力及良好的資信狀況，同時，招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關資質證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查。 根據(jù)有關法律法規(guī)的規(guī)定及作者本人參與城市基礎設施 項目招標投標的經(jīng)驗，在招標投標活動中一般應注意以下幾個方面的問題： （ 1）招標范圍 城市基礎設施項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標： ① 施工單項合同估算價在 200萬元人民幣以上的； ② 重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在 100 萬元人民幣以上的； ③ 勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在 50萬元人民幣以上的； ④ 單項合同估算價低于第①、②、③項規(guī)定的標準，但項目總投資額在 3000萬元人民幣以上的。因 此，業(yè)主對工程項目的投產(chǎn)基本上有一個比較準確的評估，從而使整個項目的商業(yè)計劃更有保證。從風險管理的角度而言，由于各個合同主體均對業(yè)主負責，就會產(chǎn)生一定的合同接口風險。而內資項目公司的設立及運營均以工商局核準的公司章程為依據(jù)。 根據(jù)目前的規(guī)定，新建投資項目在項目建議書批準后，即應及時組建項目法人籌備組織，具體負責項目法人的籌建工作，項目法人籌備組織由項目的投資方派代 表組成。隨著我國法律的不斷完善以及法制化進程的不斷深入，律師作為項目的法律顧問 也 開始進入到城市基礎設施 項目的開發(fā)、建設及投產(chǎn)的全過程中，并扮演著越來越重要的角色。 城市基礎設施具有以下一些特性： 一是使用的公用性。全書共分五大部分：第一部分主要介紹城市基礎設施項目投資開發(fā)的流程，以讓讀者對其基本概念有初步了解。同時，應附上環(huán)保部門對項目環(huán)評大綱的批復和國土部門核發(fā)的《建設用地通知書》復印件。在起草上述條款時，必須遵守公司法及其他相關法律對于上述內容的強制性要求，以便公司章程得以順利通過工商部門的審查。 以電力項目為例，目前開發(fā) 建設主要有三種模式，即業(yè)主自行管理模式、總承包模式和工程管理承包模式。 交鑰匙承包模式一般具有如下特點： ① 由于交鑰匙承包模式下的承包商兼具業(yè)主管理模式下項目公司的一部分職能及施工單位的職能，并對業(yè)主承擔全面的管理責任，因此，它必須對整個建設過程進行充分有效的協(xié)調。 工程管理承包模式使咨詢工程公司 有可能參與項目承包，發(fā)揮其工程建設管理的優(yōu)勢。上述規(guī)定的目的在于防止招標人無根 據(jù)地對投標文件進行評價，避免暗箱操作。從現(xiàn) 代企業(yè)防范經(jīng)營風險的角度而言，即使投資方擁有足夠的資金，也不會將過多的資金投入到一個項目當中去。具體的運作流程將在本書第二部分第 3 章中詳細論述。同時，在項目運營期內，在該賬戶內應至少保留足夠的償債準備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。總承包商在選擇分包商時 (如設備供應商 )也應遵守招投標法律的規(guī)定。而在月 /季 進度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，按相應的工作量進行支付。隨著電力體制改革的深入，各種模式的電力市場正在加快建立。 保險 總承包模式下的投保險種一般包括：建筑安裝工程一切險、貨物運輸險、第三方責任險、雇主責任保險、車輛第三方責任險等，具體險種由業(yè)主還是由總承包商負責投保將根據(jù)實際情況在總承包合同中予以規(guī)定，有關完工工期的保險險種近年來也已推出。 固定價格 在總承包合同中，合同價格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內不允許變更合同價格。 項目融資在操作上，主要是擔保結構方面，目前在我國法律上還沒適當足夠的依據(jù)，影響了這種較為先進的融資模式在我國的應用和發(fā)展。通常在城市基礎設施工程項目融資中所涉及的擔保主要有： A、項目資產(chǎn)抵押 在項目融資下，貸款人會 要求將項目所有資產(chǎn) (包括今后不斷形成的資產(chǎn) )全部抵押給貸款人。第三，我國有關法律法規(guī)的規(guī)定，導致采用項目融資方式或項目債券方式在法律上有一定的障礙，如項目融資下的資產(chǎn)抵押需要對現(xiàn)行擔保法體系進行修改、現(xiàn)行法律存在對企業(yè)債券發(fā)行條件的限制等。對于投標人在投標文件中以類似 “ 希望 ” 或 “ 建議 ” 等詞語提出的問題，招標人應要求投標人說 明其性質，即是否為對招標文件的偏差，而不宜置之不理，以便公正地做好評標工作，避免給以后的合同簽署及履行帶來不必要的麻煩，但是如果招標人在招標文件中即已說明對于投標人以類似 “ 希望 ” 或 “ 建議 ” 等詞語提出的問題，招標人將不視其為投標人提出的偏差并不在合同中予以考慮時，招標人可不予理會。為了保證國家投資的效益和安全，項目法人或招標代理機構應當聘請律師就招標文件和有關合同文本出具法律咨詢意見書。 ③ 交鑰匙承包模式是一項固定工期的建設模式，承包商對項目的整體交付時間承擔責任，除非合同另有規(guī)定，否則業(yè)主不得要求承包商提前或推遲工期。 在業(yè)主管理模式下，由于各個合同分別簽 訂，所有合同均由業(yè)主 (或其受托人 )負責管理，就產(chǎn)生了各個合同之間接口的問題。 （ 2） 章程和協(xié)議 外商投資項目公司的公司章程必須根據(jù)投資各方所簽署的合資 /合作合同制定，如有不一致時以經(jīng)外經(jīng)貿部門審查批準的合資 /合作合同為準 (包括其后的變更 )。就城市基礎設施項目而言，項目法人責任制是指投資項目出資者 根據(jù)國家有關法律和法規(guī)組建項目公司，由項目公司依法負責項目的策劃、資金籌措、建設、管理、生產(chǎn)經(jīng)營、債務償還和資產(chǎn)的保值增值，并享有相應權利，實行責權利相統(tǒng)一的制度。政府、項目發(fā)起人 (通常為投資者 )、銀行、建設承包商、運行承包商、 原材料 料供應商以及工程咨詢顧問、財務顧問等項目建設的參與 方在項目中緊密合作、共擔風險、分享利益，促使 投資 項目最終得以順利完成。此外，還有能源、供排水、郵電通信等。第二部分是探討城市基礎設施項目的債務融資管理，重點對 G市環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款及 S 污水處理系統(tǒng)工程項目融資的經(jīng)驗進行研究，分析其成功經(jīng)驗及不足之處。此外，利用銀行貸款進行融資的項目還應附上有關銀行的貸款承諾函。 (二 )城市基礎設施項目的項目法人亦可為外商投資企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。隨著我國加入 WTO，國際工程建設管理的經(jīng)驗和慣例正逐步被我國 城市基礎設施領域 廣泛采用。一般地，交鑰匙承包模式下的承包商對項目所涉行業(yè)的技術有較充分的掌握和理解， 并具有很強的項目施工管理能力。但是，我國目前采用這種模式的項目還不是非常普遍，這既有習慣問題，也有法律環(huán)境的問題。這就要求招標人在編制標書時應根據(jù)自己的實際需要在法律允許的范圍內確定必要的評標標準和方法，否則將給以后的評標工作帶來困難并可能無法選擇到最符合招標人要求的投標人。通常，投資方提供項目資金總需求的一定比例作為項目公司的注冊資本，注冊資本與項目總投資之間的差額通過對外融資解決。 純粹的無追索權項目融資是無法作到的，由于項目資產(chǎn)的變現(xiàn)能力受到限制（特別是道路、橋梁、電站等項目的資產(chǎn)，往往很難變現(xiàn)），以及項目本身的贏利狀況受到各種不確定性因素的影響等原因，僅僅依靠項目自身的資產(chǎn)和未來現(xiàn)金來償還貸款本息，債權人的利益將很難得到保障。 E、股權質押 所謂股權質押是指各投資方將其在項目業(yè)主中的股權全部質押給貸款人。 承包商的資質 根據(jù)現(xiàn)行法律，承擔項目建設的總承包商必須具備相應的工程總承包資質。比較上述兩種支付模式，在里程碑付款模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較小，也不需要對總承包商的工作進行詳細的核查，而在月 /季支付模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較大，同時要求業(yè)主或監(jiān)理工程師對總承包商的工作進行詳細核查，這就要求監(jiān)理工程師對總承包商的工作非常熟悉，對整個施工流程非常了解。在一種競爭的電力市場內，購售電雙方簽署的購售電合同與上述購售電合同有著較大的差異。對于這些，業(yè)