【正文】 電價(jià)的審批 根據(jù)現(xiàn)行法律，電力屬于國(guó)家定價(jià)的商品，因此購(gòu)售電雙方在合同履行過(guò) 程中所執(zhí)行的電價(jià)應(yīng)事先取得物價(jià)部門的批準(zhǔn)。在工程完工后，合同價(jià)格的一部分 (一般為合同價(jià)格的 5%10%)將作為質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后予以支付。以電力項(xiàng)目為例，這些項(xiàng)目合同主要包括：合資 /合作合同 (內(nèi)資項(xiàng)目一般稱 “ 股東協(xié)議 ” )、公司章程、工程建設(shè)合同、 融資文件 (如貸款合同、保函、抵押、質(zhì)押合同等 )、購(gòu)電合同、并網(wǎng)調(diào)度合同、運(yùn)行維護(hù)合同、燃料供應(yīng)合同等。在項(xiàng)目融資條件下的建設(shè)承包合同一般要求具有下列條款：在承包商原因?qū)е滦阅懿荒苓_(dá)到最低標(biāo)準(zhǔn)要求時(shí)，承包商應(yīng)承諾全盤購(gòu)買該項(xiàng)目；如果業(yè)主怠于履行其在建設(shè)承包合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)時(shí)，貸款人應(yīng)有權(quán)直接介入該合同，接管業(yè)主在該合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)。 (3) 提款計(jì)劃，借款合同中的資金提取計(jì)劃應(yīng)與項(xiàng)目建設(shè)進(jìn)度對(duì)資金的需求計(jì)劃一致，以便最大限度地節(jié)省財(cái)務(wù)費(fèi)用，并盡可能要求貸款銀行同意能根據(jù)具體情況靈活地修改提款計(jì)劃。有必要強(qiáng)調(diào)的是招標(biāo)文件的編制依據(jù)問(wèn)題，目前 的招標(biāo)文件很多是根據(jù)上述一些國(guó)際慣例而制作的，其規(guī)定雖然大部分與我國(guó)招投標(biāo)法律的規(guī)定是一致的，但有時(shí)也會(huì)有沖突。根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，全部使用國(guó)有資金投資或者國(guó)有資金投資占控股或者主導(dǎo)地位 的城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，原則上均應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公開招標(biāo)。 (3)工程管理承包模式 工程管理承包模式是區(qū)別于上述兩種方式的一種新的工程建設(shè)模式?？偟膩?lái)說(shuō)，在業(yè)主管理模式下，業(yè)主必將承擔(dān)一些無(wú)法轉(zhuǎn)嫁或難以轉(zhuǎn)嫁的項(xiàng)目建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)。 （ 4）公司機(jī)構(gòu) 內(nèi)資項(xiàng)目公司按照公司法的規(guī)定設(shè)立，其組織機(jī)構(gòu)應(yīng)包括股東會(huì)、董事會(huì)（或執(zhí)行董事）、監(jiān)事會(huì)（或執(zhí)行監(jiān)事）和總經(jīng)理等，其中股東會(huì)為公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 在確定項(xiàng)目公司的組建方案時(shí)下列問(wèn)題需要予以注意： (一 ) 股東協(xié)議和章程 內(nèi)資項(xiàng)目為保證項(xiàng)目公司設(shè)立及項(xiàng)目前期開發(fā)工作得以順利和按計(jì)劃進(jìn)行，并明確各投資方在此過(guò)程中 的責(zé)任和義務(wù)，在實(shí)踐中投資方通常都會(huì)簽署一份股東協(xié)議。 城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目在報(bào)送項(xiàng)目建議書時(shí)，一般需同時(shí)附送金融機(jī)構(gòu)貸款意向書（如需要申請(qǐng)貸款），以及由各投資方所簽署的合資或合作意向書。 三是投資回收的間接性。地方政府每年投入大量的資金用于城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，除了少數(shù)經(jīng)濟(jì)效益較好的項(xiàng)目可收回投資和獲取合理利潤(rùn)外，大多數(shù)項(xiàng)目的建設(shè)資金是不可能直接從項(xiàng)目運(yùn)行收益中收回的，只能依靠政府稅費(fèi)來(lái)提供補(bǔ)貼。合資或合作意向書是指投資各方就共同投資、開發(fā)某一項(xiàng)目初步達(dá)成一致 意見(jiàn)的文件。股東協(xié)議主要規(guī)定項(xiàng)目的投資額，項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本以及各投資方的出資和融資義務(wù)、項(xiàng)目的前期開發(fā)工作、項(xiàng)目前期開發(fā)建設(shè)的模式等，因其側(cè)重點(diǎn)的不同，在實(shí)踐中股東協(xié)議也多被稱“ 出資協(xié)議 ” 。而外商投資項(xiàng)目公司系依外商投資企業(yè)法設(shè)立，無(wú)需設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)為公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 (2) 交鑰匙承包模式（ EPC 方式） 為減少業(yè)主管理模式下業(yè)主所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，國(guó)際上在基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目建設(shè)興起的過(guò)程中產(chǎn)生了交鑰匙承包模式的項(xiàng)目建設(shè)管理模式。在該模式下，業(yè)主通常將合同全部承包給“ 工程管理承包商 ” ，再由工程管理承包商將工程分包給有資質(zhì)的各個(gè)分包商。對(duì)于國(guó)家及省、自治區(qū)、直轄市一級(jí)重點(diǎn)項(xiàng)目，不適宜公開招標(biāo)而需采用邀請(qǐng)招標(biāo)方式的，應(yīng)經(jīng)國(guó)家計(jì)委或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。而根據(jù)我國(guó)的招投標(biāo)法律，國(guó)內(nèi)的招標(biāo)項(xiàng)目必須遵守現(xiàn)行的國(guó)內(nèi)招投 標(biāo)法律，只有使用國(guó)際組織、外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目才可以適用不同于國(guó)內(nèi)招投標(biāo)法律的其他有關(guān)招投標(biāo)條件或程序的規(guī)定。 股東委托貸款是指由股東方委托銀行或信托投資機(jī)構(gòu)向項(xiàng)目公司提供貸款，需要指出的是委托貸款雖然使用的是股東方（委托人）的資金，但卻是以銀行或信托投資機(jī)構(gòu)的名 義貸出的，即在委托貸款中貸款人是銀行或信托投資機(jī)構(gòu)，而不是股東。 以電力項(xiàng)目為例，在購(gòu)電合同權(quán)益質(zhì)押情況下，由于購(gòu)電合同是電力項(xiàng)目收益的保證，如果沒(méi)有購(gòu)電合同電力項(xiàng)目就無(wú)法產(chǎn)生收益，從而會(huì)危及項(xiàng)目貸款的償還，因此在項(xiàng)目融資條件下的購(gòu)電合同應(yīng)明確以下條款：上網(wǎng)電力電量得到保證；上網(wǎng)電價(jià)如果不能彌補(bǔ)成本支出時(shí)的處理方法；如果由于購(gòu)電方原因?qū)е沦?gòu)電合同終止時(shí)，購(gòu)電方應(yīng)以按合同規(guī)定公式計(jì)算的價(jià)格購(gòu)買整個(gè)項(xiàng)目；如果售電方怠于履行購(gòu)電合同，則貸款人有權(quán)直接介入該合同，并接管售電方在該合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)。這一過(guò)程中最主要的工作是項(xiàng)目文件及項(xiàng)目合同結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)、起草、談判及簽署。合同價(jià)格的其他部分將作為進(jìn)度付款或里程碑付款的依據(jù)。 合同的期限 為了保證投資的回收、貸款的償還和獲得預(yù)期收益，電力項(xiàng)目的業(yè)主一般都會(huì)要求簽署較長(zhǎng)期限的購(gòu)電合同，在有外商投資的項(xiàng)目中，由于其項(xiàng)目本身的特殊性，外方一般會(huì)要求購(gòu)電合同的期限與合資 /合作企業(yè) 期限一致。 購(gòu)電合同具有以下一些特點(diǎn)： 購(gòu)電合同的主體 購(gòu)電合同的簽約主體比較特殊，在目前，電網(wǎng)經(jīng)營(yíng)部門為發(fā)電廠所發(fā)電力電量的單一購(gòu)買者。兩種模式下，業(yè)主均應(yīng)在工程開工前支付一部分預(yù)付款 (一般為合同價(jià) 格的 5%20%)，預(yù)付款主要用于總承包商進(jìn)行建設(shè)工作的準(zhǔn)備。 城市基礎(chǔ)設(shè)施的主要項(xiàng)目合同 城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目的開發(fā)過(guò)程，從某種意義上講，就是各種項(xiàng)目法律文件的設(shè)計(jì)、起草、談判、簽署以及執(zhí)行的過(guò)程。在總承包合同權(quán)益質(zhì)押情況下，貸款人通常會(huì)要求對(duì)工程建設(shè)承包合同的全過(guò)程進(jìn)行 監(jiān)控，這種監(jiān)控主要是通過(guò)由貸款人審查批準(zhǔn)建設(shè)承包合同來(lái)實(shí)現(xiàn)的。這種保證模式增加了銀行貸款的安全性，但卻加大了股東，尤其是實(shí)力較強(qiáng)的股東的風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)現(xiàn)行的招投標(biāo)法律也在很多方面借鑒了上述規(guī)定。 （ 3）招標(biāo)方式 招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請(qǐng)招標(biāo)兩種方式。 ⑤ 在交鑰匙承包模式下，業(yè)主承擔(dān)的責(zé)任主要包括征地、政策處理、生產(chǎn)準(zhǔn)備、籌措資金并按合同進(jìn)行支付，由于承包商獨(dú)立承擔(dān)了全過(guò)程的建設(shè)任務(wù)，從而使業(yè)主有更多的精力與 時(shí)間解決應(yīng)由其負(fù)責(zé)的工作，如果由于此類問(wèn)題導(dǎo)致工期延長(zhǎng)或價(jià)格超支應(yīng)由業(yè)主自行負(fù)責(zé)。但是電力項(xiàng)目建設(shè)過(guò)程中每天還是會(huì)產(chǎn)生不同的無(wú)法預(yù)知的問(wèn)題，通過(guò)合同完全劃分各個(gè)合同主體的責(zé)任或風(fēng)險(xiǎn)界線并不現(xiàn)實(shí)，大量不同的合同及合同主體的存在，不可避免地造成責(zé)任相互交叉或落空，由 此產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任則只能由業(yè)主承擔(dān)。 以 電力項(xiàng)目 為例， 由于在項(xiàng)目公司 的注冊(cè)資本按不低于投資總額的 20%設(shè)定，通常數(shù)額巨大，而項(xiàng)目公司在成立之初并不需要投入大量的建設(shè)資金，因此為有效地避免或減少因注冊(cè)資本金大量沉淀而增加投資方的資金成本，內(nèi)資項(xiàng)目公司通常采用逐步追加、變更公司注冊(cè)資本，換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的辦法來(lái)解決。一般來(lái)說(shuō)，項(xiàng)目公司的組建方案具備以下要素：投資各方；項(xiàng)目法人的組織形式（目前內(nèi)資項(xiàng)目法人只允許以兩種形式存在：有限責(zé)任公司和股份有限公司）；項(xiàng)目法人組建方式，即項(xiàng)目公司為新成立的項(xiàng)目公司還是以原已存在的企業(yè)法人承擔(dān)項(xiàng)目法人的職能；投資各方對(duì)注冊(cè)資本的出資比例以及項(xiàng)目法人的性質(zhì)。 項(xiàng)目投資開發(fā) 段 項(xiàng)目建議書一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項(xiàng)目提出的必要性及依據(jù)；產(chǎn)品方案、擬建規(guī)模和建設(shè)地點(diǎn)的初步設(shè)想；資源情況、建設(shè)條件、協(xié)作關(guān)系、設(shè)備或技術(shù)引進(jìn)的國(guó)別及廠商的初步分析；投資估算、資金籌措及還貸方案設(shè)想；項(xiàng)目進(jìn)度安排；經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益的初步估計(jì)，包括初步的財(cái)務(wù)評(píng)價(jià)和國(guó)民經(jīng)濟(jì)評(píng)價(jià)；環(huán)境影響的初步評(píng)價(jià)；結(jié)論及附件等。城市基礎(chǔ)設(shè)施具有社會(huì)化服務(wù)的性質(zhì)，一般都是由政府規(guī)劃建設(shè)的，政府的著眼點(diǎn)是提高城市的整體運(yùn)行效率，注重于社會(huì)效益和環(huán)境效益，經(jīng)濟(jì)效益僅僅是參考因素。 城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目管理是一個(gè)嶄新而充滿挑戰(zhàn)的領(lǐng)域，但市面上的書籍對(duì)此甚少涉獵，而且大多數(shù)以理論為主，對(duì)實(shí)際工作的指導(dǎo)意義不大。通常情況下，意向書僅表明投資各方對(duì)投資的意向，并不對(duì)投資行為作出具體的規(guī)定，為此，投資各方可能在意向書中規(guī)定該意向書對(duì)任何一方均不具有約束力。股東協(xié)議不僅是一種出資協(xié)議，也可以是投資方以后簽署項(xiàng)目公司章程的約束性文件。 （ 5）回收 投資 當(dāng)項(xiàng)目法人為中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)時(shí)，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，經(jīng)財(cái)稅部門批準(zhǔn)，允許外方在繼續(xù)承擔(dān)股東責(zé)任的前提下，通過(guò)一定的方式提前回收投資，即在項(xiàng)目公司終止前回收投資，而對(duì)于內(nèi)資項(xiàng)目公司，一旦項(xiàng)目公司成立，任何一方均無(wú)權(quán)撤回出資，除非項(xiàng)目公司解散。美國(guó)在 20 世紀(jì) 6070 年代由于獨(dú)立發(fā)電廠 (Independent Power Project，簡(jiǎn)稱 IPP)出現(xiàn)而首先采用了這一模式。在該模式下，工程管理承包商承擔(dān)的是一種工程管理責(zé)任，不再承擔(dān)具體的施工責(zé)任。 （ 4）評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法 根據(jù)現(xiàn)行的有關(guān)規(guī)定，在招標(biāo)過(guò)程中評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對(duì)投標(biāo)文件進(jìn)行系統(tǒng)地評(píng)審和比較。也就是說(shuō)通常情況下，招標(biāo)人并不能以遵守國(guó)際慣例為由來(lái)規(guī)避國(guó)內(nèi)招投標(biāo)法律的相關(guān)規(guī)定。股東委托貸款通常不需要保證人，除非委貸雙方另有約定，貸款人亦不對(duì)借款人遲延還款或無(wú)力還款向委托人承擔(dān)任何責(zé)任。 C、超支承諾 在項(xiàng)目融資中，貸款人為防止因工程項(xiàng)目超支導(dǎo)致項(xiàng)目無(wú)法繼續(xù)建設(shè)，一般要求項(xiàng)目的發(fā)起人或其提供的其他第三方作出承諾，當(dāng)項(xiàng)目超過(guò)投資估算時(shí)，超出部分將采用增加出資或由其他第三方提供資金的形式予以補(bǔ)足。由于城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目專業(yè)性較強(qiáng)，因此，在此過(guò)程中需要法律、財(cái)務(wù)、技術(shù)等各方面的人員充分合作，方能設(shè)計(jì)和制定出邏輯嚴(yán)密并具有較高針對(duì)性和可操作性的合同，也才能在合同的談判中充分保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。從嚴(yán)格意義上來(lái)講，里程碑付款模式也是進(jìn)度付款的一種，即以工程量為依據(jù)的進(jìn)度付款，而月 /季進(jìn)度付款是以時(shí)間為依據(jù)的進(jìn)度付款。 上網(wǎng)電量 購(gòu)售電雙方通常會(huì)在購(gòu)售電合同中約定一個(gè)年度上網(wǎng)電量，即購(gòu)電方在某一合同年度應(yīng)該從售電方購(gòu)買并且售電方應(yīng)向購(gòu)電方出售的電量。一般地，在電力項(xiàng)目完工甚至開工以前即應(yīng)完成購(gòu)電合同的簽署，特別是在采用項(xiàng)目融資模式的電力項(xiàng)目中，購(gòu)電合同的簽署也是貸款人是否提供融資的一個(gè)前提條件之一。 付款 總承包合同中的付款模式一般分為兩種模式，一種是月 /季進(jìn)度付款，一種是里程碑付款。 關(guān)于企業(yè)債券的具體操作，將在本書第二部分第 4 章中詳細(xì)闡述。主要包括總承包合同權(quán)益質(zhì)押、購(gòu)電合同權(quán)益質(zhì)押、保險(xiǎn)合同權(quán)益質(zhì)押、運(yùn)行維護(hù)合同權(quán)益質(zhì)押、燃料供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押、設(shè)備供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押等。 (2) 保證責(zé)任，在股東擔(dān)保的情況下，貸款銀行有時(shí)會(huì)提出由股東各方對(duì)貸款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，也就是說(shuō)在項(xiàng)目公司不能按期歸償還債務(wù)時(shí)，銀行可以向任何一家股東或多家股東提出要求清償全部債務(wù)的請(qǐng)求， 然后由已承擔(dān)清償責(zé)任的股東向項(xiàng)目公司或根據(jù)各股東所應(yīng)承擔(dān)的保證責(zé)任向其他股東追償。 （ 8）國(guó)際慣例與我國(guó)的招投標(biāo)法律 國(guó)際上對(duì)于招投標(biāo)的運(yùn)作已有一些比較成熟的作法，比如聯(lián)合國(guó)示范法、世行指南、亞行導(dǎo)則、歐盟指令等都對(duì)招投標(biāo)有較為具體的規(guī)定。經(jīng)項(xiàng)目審批部門批準(zhǔn)，在報(bào)送可行性研究報(bào)告前已先行開展招標(biāo)活動(dòng)的，應(yīng)在報(bào)送的可行性研究報(bào)告中對(duì)招標(biāo)情況予以說(shuō)明。因此，業(yè)主對(duì)工程造價(jià)有一個(gè)比較客觀的了解，使工程投資控制能得到有效保證。因此在起草、簽訂合同時(shí)需要特別注意使各個(gè)與項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)的合同之間能夠做到相互銜接，緊密配合。外商投資項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本可在項(xiàng)目公司成立后的一定時(shí)間內(nèi)分期或一次性到位 (具體時(shí)間將視注冊(cè)資本的多少依法確定 )。在項(xiàng)目法人的組建過(guò)程中涉及較多的法律事務(wù)，包括策劃并確定項(xiàng)目公司的組建方案；起草股東協(xié)議（在外商投資項(xiàng)目中稱為合資或合作合同）和公司 章程，處理在相關(guān)合作談判中產(chǎn)生的法律文件以及受托辦理公司登記等法定手續(xù)。 本章以電力項(xiàng)目為例，闡述城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目投資開發(fā)的具體運(yùn)作流程，其他類型的城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目（如交通、環(huán)保）與此大同小異，可以參考其運(yùn)作規(guī)范進(jìn)行完善。 二是服務(wù)的 非盈利性。由于作者擁有豐富的 項(xiàng)目管理經(jīng)驗(yàn)，因此本書以案例分析為主，不涉及艱深的學(xué)究式理論，對(duì)從事城市基礎(chǔ)設(shè)施投資管理的政府部門、金融機(jī)構(gòu)及實(shí)業(yè)投資者有一定的借鑒作用。但作為投資各方就項(xiàng)目投資開發(fā)及各個(gè)環(huán)節(jié)開展工作的依據(jù)，項(xiàng)目發(fā)起人以及各級(jí)地方政府往往十分重視意向書的簽署。 股東各方簽署的公司章程是項(xiàng)目公司成立的必備要件，其生效時(shí)間為項(xiàng)目公司成立之日，即公司在工商部門設(shè)立登記之日。 （ 6）稅收政策 與內(nèi)資項(xiàng)目公司相比，外商投資的項(xiàng)目公司目前尚享有一定范圍內(nèi)的稅收減免的優(yōu)惠政策。交鑰匙承包模式是指業(yè)主將包括項(xiàng)目設(shè)計(jì) (包括概念設(shè)計(jì) )、設(shè)備采購(gòu)、土建施工、設(shè)備安裝、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、試生產(chǎn) 直至整個(gè)項(xiàng)目建成投產(chǎn)的全過(guò)程均交由獨(dú)立的建設(shè)承包商負(fù)責(zé)的一種模式，承包商將在 “ 固定工期、固定價(jià)格及保證性能質(zhì)量 ” 的基礎(chǔ)上完成電力項(xiàng)目的建設(shè)工作。為了增強(qiáng)管理承包商的效率管理，在項(xiàng)目公司與 管理承包商之間通常有一份風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)協(xié)議。招標(biāo)文件中沒(méi)有規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評(píng)標(biāo)的依據(jù)。因此，為了遵守法律的規(guī)定，在編制一般項(xiàng)目的招標(biāo)文件時(shí)必須依據(jù)國(guó)內(nèi)招投標(biāo)法律的規(guī)定進(jìn)行，只有在國(guó)內(nèi)法沒(méi)有規(guī)定的情況下才可以根據(jù)國(guó)內(nèi)法的立法精神及原則借鑒國(guó)際慣例中的有益經(jīng)驗(yàn)。 除了上述兩種傳統(tǒng)的融資模式以外，近來(lái)，國(guó)內(nèi)的城市基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目也在嘗試其他的融資模式，項(xiàng)目融資就是其中的一種。 D、賬戶監(jiān)管 為了控制項(xiàng)目業(yè)主合理開支，保證擁有足夠的資金以還貸款人的貸款，貸款人一般要求對(duì)賬戶加以監(jiān)管。 下面就電力工程項(xiàng)目中所涉及的一些典型合同進(jìn)行簡(jiǎn)單的介紹。在里程碑付款模式下，總承包合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設(shè)過(guò)程中的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。但是，基于電網(wǎng)