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施工合同工程價款糾紛研究(留存版)

2025-01-31 01:53上一頁面

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【正文】 難的“瓶頸”,為建筑企業(yè)(承包人)追討工程價款維護合法權(quán)益提出了切實可行的措施。有關(guān)部門和負有協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的單位要積極采取措施,協(xié)助人民法院解決拖欠工程款案件訴訟時間和判決后執(zhí)行等方面的問題。統(tǒng)計顯示,未結(jié)算項目拖欠占所有拖欠數(shù)額比例達三分之一。通過這些爭論,對工程造價概念的理解也在不斷地深化。 第三節(jié) 工程價款 ②訂立施工合同時,招標工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)中標通知書中的中標報價在協(xié)議書內(nèi)確定,非招標工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)工程預算報價在協(xié)議書內(nèi)協(xié)商確定。工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果,是雙方法律行為;工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定,可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù);工程簽證是施工過程中的例行工作,一般不依賴于證據(jù)。 以上基本概念相互之間的內(nèi)在邏輯關(guān)系: “工程價款”是有關(guān)價款的大概念,包括“工程投標(預算)報價”、 “合同價款”、“工程預付款”、“工程進度款”、“變更合同價款” 和“工程竣工價款”等子概念。 按照建設(shè)工程的不同施工階段分類,可以分為:工程投標報價糾紛;工程預算報價糾紛;合同價款糾紛;工程預付款糾紛;工程進度款糾紛;變更合同價款糾紛;工程竣工價款糾紛;拖欠工程竣工價款糾紛。 可撤銷合同的工程價款糾紛又可以細化為:因重大誤解訂立的施工合同工程價款糾紛;因顯示公平訂立的施工合同工程價款糾紛;因一方欺詐、脅迫或乘人之危訂立的施工合同工程價款糾紛。 第一節(jié) 施工合同存在缺陷和漏洞引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 關(guān)于建設(shè)工程合同的條款內(nèi)容,《招標投標法》第46條第1款規(guī)定“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。 建筑企業(yè)被拖欠的工程款,有一部分是因為建設(shè)項目停建、緩建所造成的。 面對此種情況,作為承包方如何維護自己的合法權(quán)益 ——拿到自己應得的工程價款,如何處理此類工程價款糾紛呢? 筆者認為應具體分析,區(qū)別對待。 具體策略:首先確認工程量,可以根據(jù)設(shè)計圖紙和施工圖計算并確定工程量,可以雙方實測建設(shè)工程確定工程量,也可以請求法定部門進行工程量鑒定。 在這種情形下,有利條件是:合同主體明確,合同標的明確,合同竣工期限明確;不利條件是:可能結(jié)算條款約定不明,可能材料價款約定不明,可能計價方式或計價標準約定不明,可能付款方式約定不明等。 在付款方式約定不明的情況下,如何確認付款方式呢?對于工程預付款,應在工程開工前支付;工程進度款,應按建設(shè)工程的形象進度支付;變更工程價款,應在設(shè)計變更后進行簽證,與工程進度款一起支付;工程竣工價款,應在工程竣工驗收合格后支付?!?當然,在第二種情形下,發(fā)承包雙方可能僅對其中的一方面有異義,在協(xié)商不成的的情況下, 作為承包人可以按照相應的對策處理。 在這種情形下,有利條件是:合同主體明確,合同標的明確,合同竣工期限明確;不利條件是:合同價款約定條款可能與結(jié)算條款約定沖突,也可能與材料價款條款約定沖突,也可能與計價方式或計價標準條款約定沖突。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的,對各文本使用的詞句推定具有相同含義。 4.3.2建設(shè)工程沒有通過峻工驗收 如果仍按原合同履行,就會顯失公平甚至無法履行,在這種情況下可以變更原合同某些條款,目的在于消除合同因情勢變更所產(chǎn)生的不公平后果,通過變更或解除合同來平衡雙方當事人的利益。 以可調(diào)價格確定的合同價款又有三種情況,一種是雙方約定主材在10%以內(nèi)的價格不予調(diào)整。 因是采用工程成本按現(xiàn)行計價依據(jù)以合同約定的辦法計算,酬金按工程成本乘以通過競爭確定的費率計算,從而確定工程竣工結(jié)算價。針對上述三種不同情況,應依照法律的規(guī)定來認定“陽合同”:第一,如果建設(shè)工程是必須招標的,出現(xiàn)了陰陽合同,以經(jīng)過招標的為“陽合同”;第二,合同按照地方政府規(guī)定應當經(jīng)過備案或?qū)徟模群蠛灹藥追莺贤?,其中一份是?jīng)過備案或?qū)徟?,其余的是沒有經(jīng)過備案或?qū)徟?,以?jīng)過備案或?qū)徟暮贤瑸椤瓣柡贤保坏谌?,當事人先后訂立了幾份?nèi)容不一的合同,不屬于前面有特殊要求的,則以實際履行的合同為“陽合同”。 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第21條明確規(guī)定“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)”之精神,對于必須招標的建設(shè)工程,因陰陽合同引發(fā)的建設(shè)工程價款糾紛,承包人根據(jù)備案的中標合同——“陽合同”作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。 因為:第一,雙方訂立的建設(shè)工程施工合同任何一方不得擅自變更。 第三,財政部門的工程造價審計結(jié)論作為雙方工程竣工價款的依據(jù),違背現(xiàn)行有關(guān)鑒定法律規(guī)定。” 《合同法》第8條明確規(guī)定“依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。保全內(nèi)容包括:用照片顯示“爛尾工程”的現(xiàn)狀、用實測的詳細數(shù)據(jù)記錄其實際的工程量。 發(fā)包人(房地產(chǎn)開發(fā)商)自有資金不足造成的“爛尾工程”,承包人(建筑企業(yè))解決工程價款的方案比較多。 最后,承包人(建筑企業(yè))根據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定和〈〈最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復 〉〉第4條“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算”向法院提起確認工程價款優(yōu)先權(quán)之訴,提出申請依法拍賣“爛尾工程”并優(yōu)先受償,從而維護自己的合法權(quán)益——拿到自己應得的工程價款。 4.9.2 其次按照合同約定結(jié)算工程價款 《合同法》第281條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的,發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。 《合同法》第279條規(guī)定“建設(shè)工程竣工后,發(fā)包人應當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準及時進行驗收。 建設(shè)工程的質(zhì)量關(guān)系到公共安全。 4.7.2 “非惡意”的“爛尾工程”的工程價款解決方案 審計機關(guān)對前款所列財政收支或者財務(wù)收支的真實、合法和效益,依法進行審計監(jiān)督。 承包人應當旗幟鮮明的堅決反對發(fā)包人將結(jié)算材料送交財政部門審計 其法律依據(jù)是《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當事人對部分案件事實有爭議的,僅對有爭議的事實進行鑒定,但爭議事實范圍不能確定,或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。 4.4.3 對于成本加酬金合同材料價格大幅漲價引發(fā)的工程價款爭議    4.4.2 對于可調(diào)價格合同材料價格大幅漲價引發(fā)的工程價款爭議 例如福建省建設(shè)廳2003年第三季度下發(fā)文件,要求承發(fā)包雙方在約定主材10%以上漲價部分雙方各自承擔50%,以減輕因建材漲價給承包方帶來的壓力。 ⑴通過雙方平等協(xié)商就合同價款、結(jié)算條款、材料價格、計價方式或計價標準等前后約定矛盾甚至沖突的條款達成一致協(xié)議。 第三節(jié) 施工合同內(nèi)容前后矛盾引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 ”當發(fā)包人對承包人的工程竣工報告有異議時,雙方進行協(xié)商,協(xié)商成功,則按照雙方協(xié)商的價款進行結(jié)算。 這種解決方式也符合《合同法》第61條“不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定”和第62條“價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,按照規(guī)定履行”的規(guī)定精神。 第二節(jié) 施工合同內(nèi)容過于簡單引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛  建設(shè)工程沒有通過峻工驗收。 第一節(jié) 沒有訂立書面施工合同引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 其它原因引發(fā)的工程價款糾紛包括:以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛;因發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛;因承包人資質(zhì)瑕疵問題引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛;因施工合同解除引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛;因建設(shè)工程質(zhì)量不符合施工合同約定引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛等。 第四節(jié) “爛尾工程”引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 出現(xiàn)這種情況的原因:是由于建設(shè)工程涉及到的專業(yè)分工及范圍太廣,訂立施工合同相關(guān)人員主觀認識和客觀能力參差不齊造成的。這種沒有訂立書面的施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方主要負責人之間比較熟識,都相信雙方的人格和誠信導致的。 在我國建設(shè)工程領(lǐng)域,造成工程價款糾紛的原因是很復雜的,筆者著重介紹常見的建設(shè)工程價款糾紛的成因: 比如:承包人起訴發(fā)包人拖欠工程竣工價款糾紛,如果雙方還沒有對工程竣工價款達成一致意見,那么應當是首先確認工程竣工價款到底是多少。 第一節(jié) 按照建設(shè)工程的施工階段分類   《示范文本》也沒有“工程價款”的概念,只有“合同價款”、“追加合同價款”、“費用”等,這些概念的存在,對于正確認識“工程價款”概念帶來了困惑。 非招標工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)“工程預算造價”在協(xié)議書內(nèi)協(xié)商確定。非招標工程的合同價款依據(jù)審定的工程預(概)算書由發(fā)、承包人在合同中約定。國務(wù)院為解決我國這一市場經(jīng)濟發(fā)展進程中的難題,在深入調(diào)查的基礎(chǔ)上,于2003年11月22日發(fā)布了《關(guān)于切實解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題的通知》(下稱《國務(wù)院94號通知》)。首先對施工合同的有關(guān)概念進行了闡述和分析,并對合同價款、工程造價和工程價款等概念之間的關(guān)系進行了界定,明確了工程價款這一基本概念的內(nèi)涵和外延。最后,提出了從根本上遏止減少施工合同工程價款糾紛三個方面的措施:一是在《建筑法》中增加工程價款的結(jié)算的內(nèi)容,二是律師全過程介入建設(shè)工程的發(fā)承包活動,三是培養(yǎng)全民良好的法律意識。”《國務(wù)院94號通知》拉開了全國范圍內(nèi)解決拖欠工程款重大戰(zhàn)役的序幕?!∧侨绾未_定施工合同工程價款的具體數(shù)額呢?為解決這一問題,筆者不揣淺陋,特做如下探討,以拋磚引玉。任何商品均有價格屬性,對進入建筑市場用來交換的建筑產(chǎn)品也不例外。③訂立施工合同后,發(fā)包人依據(jù)合同約定撥付工程預付款、工程進度款。  變更合同價款   “工程造價” 是有關(guān)造價的大概念,包括“工程投標(預算)造價”、“工程合同造價”和“工程竣工造價” 等子概念?!? 招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。 國家建設(shè)部早就明文規(guī)定,工程造價的爭議鑒定和裁決部門系建設(shè)工程造價主管部門,工程造價的鑒定機構(gòu)的資質(zhì)證書也由該部門核發(fā)。因建設(shè)資金或其它問題,使在建項目難以為繼而造成建設(shè)項目的停建、緩建,這就是“爛尾工程”。 以上是筆者對常見建設(shè)工程價款糾紛的原因進行的分析。  建設(shè)工程已經(jīng)通過峻工驗收完畢。 針對此種情形,筆者認為應具體分析,區(qū)別對待。 在材料價款約定不明的情況下,如何確認主材價格呢?對于主材價格按照開始施工時履行地的市場價格計算,依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,依據(jù)當?shù)卣ㄔO(shè)主管部門公布的價格計算,也可以請求法定部門進行主材價格鑒定。其法律依據(jù)是《合同法》第62條“(三)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行?!    ?4.2.2 建設(shè)工程沒有通過峻工驗收 針對此種情形,筆者認為應具體分析,區(qū)別對待。各文本使用的詞句不一致的,應當根據(jù)合同的目的予以解釋。 因材料大幅漲價引起的糾紛案件的具體處理。若因建材大幅漲價,承包商對超出10%的差價可提出補償。由于這種計價方式比較靈活,沒有硬性規(guī)定,已考慮了價格漲浮等現(xiàn)行計價依據(jù),因此對由于漲價而引起的糾紛較小,出現(xiàn)了也容易處理解決。 因工程量引起的工程價款爭議,可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條“當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。這是評判陰陽合同的效力標準。 其法律依據(jù)是:《合同法》第8條“依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。其法律依據(jù)是:國家建設(shè)部早就明文規(guī)定,工程造價的爭議鑒定和裁決部門系建設(shè)工程造價主管部門,工程造價的鑒定機構(gòu)的資質(zhì)證書也由該部門核發(fā)。當事人應當按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。 筆者介紹最常用的方案。 第八節(jié) 以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 工程造價機構(gòu)依據(jù)國家公證機關(guān)對“爛尾工程”保全的證據(jù)資料,結(jié)合現(xiàn)場實際勘測,結(jié)合造價規(guī)定作出“爛尾工程”的工程價款的具體數(shù)額。 最后,承包人(建筑企業(yè))根據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復 》第4條“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算”向法院提起確認工程價款優(yōu)先權(quán)之訴,并申請依法拍賣“爛尾工程”優(yōu)先受償,從而維護自己的合法權(quán)益——拿到自己應得的工程價款。 國務(wù)院各部門和地方各級人民政府及其各部門的財政收支,國有的金融機構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織的財務(wù)收支,以及其它依照本法規(guī)定應當接受審計的財政收支、財務(wù)收支,依照本法規(guī)定接受審計監(jiān)督。” 也即,發(fā)包人將結(jié)算材料擅自送交財政部門審計違反司法解釋規(guī)定。 4.6.1 建設(shè)工程施工合同中沒有“按照財政部門的審計作為工程竣工價款的約定”。 第一,如果建設(shè)工程是必須招標的。 4.5.1 首先明確劃分陰陽合同的標準 可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條第二款 “因設(shè)計變更導致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化,當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設(shè)工程施施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款” 的規(guī)定,來解決因設(shè)計變更引起的工程價款爭議;當然也可以請求法定部門對于因設(shè)計變更引起的價格爭議進行鑒定,以確定因設(shè)計變更引起的價格增減變化,從而解決因設(shè)計變更引起的工程價款爭議。應當指出,原則上承包人要求發(fā)包人給予價差補償是比較困難的,承包人要有充分的心理承受能力。建材漲價也引起了政府相關(guān)部門的高度重視,有些地區(qū)政府職能部門下發(fā)文件,明確提出給予適當價差補償。 第四節(jié) 實際施工與施工合同約定內(nèi)容不一致引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應予支持。”和最高人
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