【正文】 定而產(chǎn)生的代理 。 3． 其他組織 法人以外的其他組織也可以成為合同法律關(guān)系主體，主要包括：法人的分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。 合同法律關(guān)系包括合同關(guān)系主體 、 合同法律關(guān)系客體 、 合同法律關(guān)系內(nèi)容三個要素 。 這樣 ， 我們的管理行為才能有效 ， 也才能提高我們的建設(shè)工程合同管理的水平 ，也才能解決建設(shè)領(lǐng)域存在的諸多問題 。因為項目法人制是要建立能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的主體制度，而市場經(jīng)濟(jì)中的民事責(zé)任主要是基于合同義務(wù)的合同責(zé)任。 《合同法》是規(guī)范我國市場經(jīng)濟(jì)財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的基本法，建設(shè)工程合同的訂立和履行也要遵守其基本規(guī)定，在建設(shè)工程合同的履行過程中，由于會涉及大量的其他合同， 如買賣合同等；也要遵守 《 合同法 》 的規(guī)定 。合同關(guān)系也是一種財產(chǎn) (債 )關(guān)系，因此，《民法通則》對規(guī)范合同關(guān)系作出了原則性的規(guī)定。在這些改革制度中，核心內(nèi)容是合同管理制度。 市場經(jīng)濟(jì)條件下 ， 要求我們在管理建設(shè)工程合同時要嚴(yán)格依法進(jìn)行管理 。 合同法關(guān)系是指由合同法律規(guī)范作調(diào)整的 、 在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 。企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后取得法人資格。 2． 法定代理 法定代理主要是為維護(hù)無行為能力或限制行為能力人的利益而設(shè)立的代理方式 。下列財產(chǎn)可以作為抵押物： (1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物； (2)抵押人所有的機(jī)器 、 交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)； (3)抵押人依法有權(quán)處分的國有土地使用權(quán) 、 房屋和其他地上定著物； (4)抵押人依法有權(quán)處置的國有機(jī)器 、 交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)； (5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包人同意抵押的荒山 、 荒溝 、荒丘 、 荒灘等荒地的土地使用權(quán)； (6)依法可以抵押的其他財產(chǎn) 。依《擔(dān)保法》規(guī)定，能夠留置的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)，且只有因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債權(quán)人才有可能實施留置。 保險合同在履行中還會涉及到被保險人和受益人的概念 。 6． 賠償金額 保險人對每次事故引起的賠償金額以法院或政府有關(guān)部門根據(jù)現(xiàn)行法律裁定的應(yīng)由被保險人償付的金額為準(zhǔn)，但在任何情況下，均不得超過保險單明細(xì)表中對應(yīng)列明的每次事故賠償限額。 證據(jù)應(yīng)當(dāng)能夠證明索賠對象及索賠人的索賠資格 ， 證明索賠能夠成立且屬于保險人的保險責(zé)任 。 (二 )合同形式的原則 《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 5．價款或者報酬 價款或者報酬是當(dāng)事人一方向交付標(biāo)的的另一方支付的貨幣。承諾的通知送達(dá)給要約人時生效 。 三、合同示范文本 合同示范文本是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導(dǎo)性的文本，在全國范圍內(nèi)積極宣傳和推廣，引導(dǎo)當(dāng)事人采用示范文本簽訂合同，以實現(xiàn)合同簽訂的規(guī)范化。 (三 )無效合同的確認(rèn) 無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，合同 當(dāng)事人或其他任何機(jī)構(gòu)均無權(quán)認(rèn)定合同無效。 第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓 一、合同的履行 (一 )合同履行的概念 合同履行，是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為 。 二、合同的變更 合同變更是指當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進(jìn)行修改或補(bǔ)充所達(dá)成的協(xié)議。 (四 )合同解除的法律后果 當(dāng)事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。債務(wù)人履行債務(wù)后定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或收回。 2．地域管轄 地域管轄是指同級人民法院在受理第一審建設(shè)工程合同糾紛的權(quán)限分工。 2． 對招標(biāo)文件的核查 (1)招標(biāo)文件的組成是否包括招標(biāo)項目的所有實質(zhì)性要求和條件 ， 以及擬簽訂合同的主要條款 ，能使投標(biāo)人明確承包工作范圍和責(zé)任 ， 并能夠合理預(yù)見風(fēng)險編制投標(biāo)文件 。 2)資格預(yù)審表是以應(yīng)答方式給出的調(diào)查文件 。 在開標(biāo)時 ， 如果發(fā)現(xiàn)投標(biāo)文件出現(xiàn)下列情形之一 ， 應(yīng)當(dāng)作為無效投標(biāo)文件 ， 不再進(jìn)入評標(biāo)： (1)投標(biāo)文件未按照招標(biāo)文件的要求予以密封； (2)投標(biāo)文件中的投標(biāo)函未加蓋投標(biāo)人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人印章 ， 或者企業(yè)法定代表人委托代理人沒有合法 、 有效的委托書 (原件 )及委托代理人印章； (3)投標(biāo)文件的關(guān)鍵內(nèi)容字跡模糊 、 無法辨認(rèn)； (4)投標(biāo)人未按照招標(biāo)文件的要求提供投標(biāo)保證金或者投標(biāo)保函； (5)組成聯(lián)合體投標(biāo)的 ， 投標(biāo)文件未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議 。 所有存在重大偏差的投標(biāo)文件都屬于初評階段應(yīng)該淘汰的投標(biāo)書 。 所有在投標(biāo)致函中提出的附加條件 、 補(bǔ)充聲明 、 優(yōu)惠條件 、 替代方案等均應(yīng)宜讀 ， 如果有標(biāo)底也應(yīng)公布 。 (3)按照每次招標(biāo)前準(zhǔn)備工作的完成情況 ， 選擇合同的計價方式 。 (三 )對招標(biāo)有關(guān)文件的核查備案 招標(biāo)人有權(quán)依據(jù)工程項目特點編寫與招標(biāo)有關(guān)的各類文件 ， 但內(nèi)容不得違反法律規(guī)范的相關(guān)規(guī)定 。人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實行合議、回避、 公開審判和兩審終審制度。這種方式是承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式。 (二 )約定解除 約定解除是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定而進(jìn)行的合同解除。中止履行后，對方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，中止履行一方可以解除合同。 五、當(dāng)事人合并或分立后對合同效力的影響 在現(xiàn)實的市場經(jīng)濟(jì)活動中，經(jīng)常由于資產(chǎn)的優(yōu)化或 重組而產(chǎn)生法人的合并或分立，但不應(yīng)影響合同的效力。 2．附條件和期限合同的生效時間 附生效條件的合同，自條件成就時生效；附解除條件的合同，自條件成就時失效。如果要兌現(xiàn)廣告上所承諾的，只有乘《哈里波特》小說中的空中飛車。 (4) 承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。標(biāo)的的表現(xiàn)形式為物、勞務(wù)、行為、智力成果、工程項目等。 3．法律效力的適用范圍不同 第二章 合同法律制度 第一節(jié) 合同法概述 一、合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 (二 )保險合同當(dāng)事人的管理義務(wù) 保險合同訂立后 ， 當(dāng)事人雙方必須嚴(yán)格地 、 全面地按保險合同訂明的條款履行各自的義務(wù) 。 被保險人具體包括： (1)業(yè)主或工程所有人； (2)承包人或者分包人； (3)技術(shù)顧問 ， 包括業(yè)主聘用的建筑師 、 工程師及其他專業(yè)顧問 。 (二 )保險合同的概念 保險合同是指投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制 。其中債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。代理具有以下特征： 1． 代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為 2． 代理人以被代理人的名義實施代理行為 3．代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志 4． 被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任 (二 )代理的種類 可將代理分為委托代理 、 法定代理和指定代理 。 (4)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任 。 使用標(biāo)準(zhǔn)化的范本簽訂合同 ， 對完善建設(shè)工程合同管理制度起到了極大的推動作用 。加強(qiáng)建設(shè)工程合同履行的管理也有助于政府行政管理部門財合同的監(jiān)督，避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪。市場經(jīng)濟(jì)與計劃經(jīng)濟(jì)的最主要區(qū)別在于：市場經(jīng)濟(jì)主要是依靠合同來規(guī)范當(dāng)事人的交易行為，而計劃經(jīng)濟(jì)主要是依靠行政手段來規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，因此，發(fā)展和完善建筑市場，必須有嚴(yán)格的建設(shè)工程合同管理制度。 1999年 10月 1日實施《中華人民共和國合同法》 (以下簡稱《合同法》 )后，建設(shè)部與國家工商行政管理局及時聯(lián)合頒布了《建設(shè)工程施工合同 (示范文本 )》、《建設(shè)工程勘察合同 (示范文本 )》、 《建設(shè)工程設(shè)計合同 (示范文本 )》、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同 (示范文本 )》，雖然合同的示范文本不屬于法律法規(guī)，是推薦 使用的文本 ， 但由于合同示范文本考慮到了建設(shè)工程合同在訂立和履行中有有可能涉及的各種問題 ， 并給出了較為公公正的解決方法 ， 能夠有效減少合同的爭議 ， 因此對完善建設(shè)工程合同管理制度起到了極大的推動作用 。 另外 ， 建設(shè)工程合同的訂立和履行還涉及其他一些法律關(guān)系 ， 則需要遵守相應(yīng)的法律規(guī)定 。 在合同中規(guī)定三大控制目標(biāo)后 ， 要求合同當(dāng)事人在工程管理中細(xì)化這些內(nèi)容 ， 在工程建設(shè)過程中嚴(yán)格執(zhí)行這些規(guī)定 。 一方面 ， 建設(shè)工程合同管理工作 ，應(yīng)當(dāng)作為建設(shè)行政管理部門的管理內(nèi)容之一；另一方面 ， 建設(shè)工程合同當(dāng)事人內(nèi)部也要建立合同管理機(jī)構(gòu) ，不但應(yīng)當(dāng)建立合同管理機(jī)構(gòu) ， 還應(yīng)當(dāng)配備合同管理人員 ， 建立合同臺賬 、 統(tǒng)計 、 檢查和報告制度 ， 提高建提高建設(shè)工程合同管理的水平 。 自然人，是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人。 合同法律關(guān)系的內(nèi)容是合同的具體要求 ，決定了合同法律關(guān)系的性質(zhì) ， 它是連接主體的紐帶 。 對于無權(quán)代理行為 ， 被代理人可以根據(jù)無權(quán)代理行為的后果對自己有利或不利的原則 ， 行使 “ 追認(rèn)權(quán) ”或 “ 拒絕權(quán) ” 。 3． 抵押的效力 抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。 (二 )施工合同的履約保證 若發(fā)生下列情況 ， 發(fā)包人有權(quán)憑履約保證向銀行或者擔(dān)保公司索取保證金作為賠償： (1)施工過程中 ， 承包人中途毀約 ， 或任意中斷工程 ，或不按規(guī)定施工； (2)承包人破產(chǎn) ， 倒閉 。 (三 )保險合同的分類： 1． 財產(chǎn)保險合同 財產(chǎn)保險合同是以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險標(biāo)的的保險合同 。 2． 責(zé)任范圍 保險人對下列原因造成的損失和費(fèi)用負(fù)責(zé)賠償： (1)自然災(zāi)害 ， 指地震 、 海嘯 、 雷電 、 颶風(fēng) 、 臺風(fēng) 、 龍卷風(fēng) 、 風(fēng)暴 、 暴雨 、 洪水 、 水災(zāi) 、 凍災(zāi) 、 冰雹 、 地崩 、 山崩 、 雪崩 、 火山爆發(fā) 、 地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強(qiáng)大的自然現(xiàn)象； (2)意外事故 ， 指不可預(yù)料的以及被保險人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性事件 ， 包括火災(zāi)和爆炸 。 (二 )合同的公證程序 二 、 合同的鑒證 (一 )合同鑒證的概念和原則 合同鑒證，是指合同管理機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人雙方的申請對其所簽訂的合同進(jìn)行審查，證明其真實性和合法性 如果在形式上不符合要求，但當(dāng)事人已經(jīng)有了交易事實，再強(qiáng)調(diào)合同形式就失去了意義。 要約應(yīng)當(dāng)具有以下條件： (1)內(nèi)容具體確定； (2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約即受該意思表示約束。有人從中得到了實惠，但也有人誤入了陷阱。 五、締約過失責(zé)任 (一 )締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，當(dāng)事人 一方或雙方因自己的過失而致合同不成立、無效或被撤銷，應(yīng)對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項信賴而發(fā)生的損害。 3．以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 。同時履行抗辯權(quán)包括：一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。 (一 )加強(qiáng)合同當(dāng)事人履行合同的責(zé)任心 (二 )保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益 (三 )預(yù)防和減少違反合同現(xiàn)象的發(fā)生 二、承擔(dān)違約責(zé)任的條件和原則 (一 )承擔(dān)違約責(zé)任的條件 當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件，是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的要件。 第七節(jié) 合同爭議的解決 一、解決合同爭議的方法 合同爭議的解決方式有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種。 二 、 政府行政主管部門對招標(biāo)投標(biāo)的管理 (一 )依法核查必須采用招標(biāo)方式選擇承包單位的建設(shè)項目 1． 必須招標(biāo)的范圍 (1)大型基礎(chǔ)設(shè)施 、 共用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益 、 公眾安全的項目； (2)國家投資 、 融資的項目； (3)使用國際組織或者外國政府貸款 、 援助資金的項目 。 三 、 招標(biāo)方式 (一 )公開招標(biāo) 招標(biāo)人通過新聞媒體發(fā)布招標(biāo)公告 ， 凡具備相應(yīng)資質(zhì)符合招標(biāo)條件的法人或組織不受地域和行業(yè)限制均可申請投標(biāo) 。 招標(biāo)文件通常分為投標(biāo)須知 、合同條件 、 技術(shù)規(guī)范 、 圖紙和技術(shù)資料 、 工程量清單幾大部分內(nèi)容 。 (2)評標(biāo)工作