【正文】 層利用計劃經(jīng)濟解體后留下的真空對企業(yè)實行強有力的控制，在某種程度上成為實際的企業(yè)所有者 , 國有股權(quán)虛置。在德國，最在的股東是公司，創(chuàng)業(yè)家族、銀行等，所有權(quán)集中程度比較高。 1 公司治理與 風(fēng)險控制理論與案例分析 童道馳 2 主要內(nèi)容 ? 公司治理的基本理論與模式 ? 公司治理與風(fēng)險控制 :合規(guī)性風(fēng)險及案例 ? 公司治理與風(fēng)險控制 :內(nèi)控風(fēng)險及案例 ? 公司治理與風(fēng)險控制 :訴訟風(fēng)險及案例 ? 獨立董事制度與風(fēng)險控制 ? 股權(quán)激勵與道德風(fēng)險的防范 3 一、公司治理的基本理論與模式 公司治理的涵義 ? 公司治理（ Corporate Governance, 又譯為法人治理結(jié)構(gòu)或公司管治）是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。其中，職工代表在兩會中扮演重要角色。 亞洲的暗淡 ? ―東亞企業(yè)集團普遍地選擇金字塔架構(gòu)，一間家族控股公司位于金字塔的頂端，第二層是擁有貴重資產(chǎn)的公司，第三層包括了集團的上市公司 …… ，金字塔的最底層是現(xiàn)金收入及利益高的上市公司，集團向公眾發(fā)售這些公司的股票，并透過多種內(nèi)部交易，把底層公司的收益?zhèn)鞯浇鹱炙蠈拥哪腹?，另一方面，集團又把一些利潤較少、品質(zhì)較差的資產(chǎn)從上層利用高價傳到下層。 安達信會計師既是安然的審計師又是安然的財務(wù)顧問。此外，委員會至少要有一名財務(wù)專家 ? 審計委員會的職能是：（ 1）從管理層之外的來源獲得公司信息。在該手冊中規(guī)定 :損失超過 500萬美元 ,必須報告董事會 ,并立即采取止損措施。 49 ” 52 列舉了以下中國人壽未披露的、對公司上市和股價不利的事實： 涉嫌 ； IPO時，中國國家審計署已經(jīng)完成了審計，即將公布對其母公司不利的審計發(fā)現(xiàn)； 母公司存在非法代理、超額退保、挪用資金和私設(shè)小金庫等違法行為； 中國人壽的股價中與被告已知的違法行為應(yīng)有聯(lián)系，畢竟 2/3的個人被告是中國人壽的董事、執(zhí)行官或母公司的高級經(jīng)理。 新浪沒有主動及時的披露中國移動 MMS服務(wù)條款變化和啟用新的 MMS服務(wù)結(jié)算平臺對新浪業(yè)務(wù)的影響，或披露不完全。另外還有 120萬美元的合同 缺乏實質(zhì)性內(nèi)容 。 20xx年前 25名平均比重為 63%，從 1997年以來，平均比重在 6080%之間。 高現(xiàn)金收入，但沒有股權(quán)激勵。 ? 公司始終沒有現(xiàn)金流出，實現(xiàn)了低成本激勵并約束人才的目的。 83 鄭俊懷的薪酬 報告期內(nèi)公司高管人員實行年薪制。戴爾 的薪酬結(jié)構(gòu) 76 20xx年美國薪酬第二的 CEO— 花期集團總裁桑佛 另外，上述被告發(fā)布的該公司 20xx年季度報告以及全年財務(wù)報告中均有錯誤和誤導(dǎo)信息，夸大了網(wǎng)易的實際經(jīng)營表現(xiàn)。 56 新浪 20xx年 2月 16日，新浪網(wǎng) (）即被告上紐約南區(qū)地方法院。 起訴書稱， “ 公司在紐約做上市前路演后，中國人壽的超額認購倍數(shù)約是 25倍，引發(fā)的熱潮令人想起互聯(lián)網(wǎng)熱潮。 20xx年 12月 17日、 18日，中國人壽分別在紐約證券交易所和香港聯(lián)交所正式掛牌交易。當(dāng)時公司賬面虧損已高達 ，另外已支付 8000萬美元的額外保證金； 4. 20xx年 10月 20日，母公司中航油集團提前配售 15%的股票，將所得的 美元資金貸款給中航油，希望能夠度過難關(guān)； 36 20xx年 10月、 11月，中航油的石油衍生商品合同被連續(xù)逼倉，虧損超過 3億美元； 20xx年 12月 1日，中航油披露在石油衍生品交易中遭受， 向法院申請破產(chǎn)保護令； 20xx年 6月，普華永道披露調(diào)查報告； 20xx年 6月，中航油債務(wù)重組方案在債權(quán)人大會上獲通過； 20xx年 6月，新加坡警方逮捕陳久霖等五位中航油高管，起訴其違反新加坡 《 刑罰法典 》《 公司法 》 和 《 證券期貨法 》 事件經(jīng)過（ 2） 37 中航油巨虧原因 特別審計師普華永道的調(diào)查報告認為，以下因素單獨或共同的造成了公司在期權(quán)投機交易上受到損失： a)后來被證明從 20xx年 3季度開始的對油價走勢錯誤的判斷； b)不想在 20xx年披露損失： c)沒有按照行業(yè)標(biāo)準對期權(quán)倉位進行估值； d)沒有正確的在公司的財務(wù)報表上記錄期權(quán)組合的價值； e)缺乏針對期權(quán)交易的適當(dāng)?shù)募皣栏竦娘L(fēng)險管理規(guī)定； f)公司管理層有意違反本應(yīng)該遵守的風(fēng)險管理規(guī)定； g)整個董事會，尤其是審計委員會，就公司投機衍生品交易的風(fēng)險管理和控制未能完全履行各自的職責(zé)。 24 其他條款 ? 防止 CEO／ CFO的利益沖突：禁止公司向 CEO／ CFO提供貸款 ? 公司財務(wù)報告重大違規(guī)，管理者喪失業(yè)績報酬 :若SEC因公司公布的定期報告有重大違規(guī)，命令公司提交財會重述， CEO／ CFO在違規(guī)報告發(fā)表之后的12月內(nèi)獲得的一切業(yè)績報酬（包括：獎金、認股選擇權(quán)）和買賣股票的收益都必須返還公司 ? SEC解職令 : 如果 SEC認為公眾公司董事和其他管理者存在欺詐行為或者 “ 不稱職 ” ， 可以有條件或者無條件 、 暫時或者永久禁止此人在公眾公司擔(dān)任董事和其他管理職務(wù) 。法斯托暗地里建立私人合作機構(gòu) ， 非法轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn) 。這一問題是這一地區(qū)公司治理的核心問題。 第六 , 是對管理層實行期股期權(quán) , 使經(jīng)理層的利益和公司長遠利益緊密聯(lián)系起來 , 達到降低委托 代理的成本的目的。英美模式的最大特點就是所有權(quán)較為分散，主要依靠外部力量對管理層實施控制。 公司治理模式之三－ 日本模式 ? 日本的公司治理結(jié)構(gòu)是“一會制”，但是強調(diào)“內(nèi)部控制”。安然公司曾是世界上最大的天然氣交易商和最大的電力交易商， 20xx年收入高達 1010億美元 ,股價在 20xx年 8月觸及頂點 ? 連續(xù) 4年戴上 《 財富 》 雜志授予的 “ 美國最具創(chuàng)新精神的公司 ” 桂冠， 20xx年 《 財富 》 世界500強排名第 7位，曾被哈佛商學(xué)院認為是舊經(jīng)濟向新經(jīng)濟成功轉(zhuǎn)變的典范 安然事件的經(jīng)過（ 1） ? 20xx年 3月 5日， 《 財富 》 雜志發(fā)表了一篇題為《 安然股價是否高估？ 》 的文章，首次指出安然財務(wù)有「黑箱」，質(zhì)疑安然財務(wù)報表的真實性 ? 10月 16日，安然公布第三季業(yè)績突然宣布，該公司第三季度虧損 ，其凈資產(chǎn)因受到外部合伙關(guān)系影響而減少 12億美元。紐約證券交易所和納斯達克率先行動起來，成立了專門的研究小組，負責(zé)對上市規(guī)則進行修改 ? 兩大交易所提出了很多相似的改革方案，這些改革方案主要是針對以上問題提出的。 ? PCAOB擁有以下權(quán)限：負責(zé)審計注冊 。這樣的企業(yè)對待風(fēng)險控制的態(tài)度 ,往往以管理層好惡為導(dǎo)向。該日，美國一位購買了中國人壽股票的投資者委托其代理律師，在律師事務(wù)所網(wǎng)站上征集于 20xx年 12月 22日至 20xx年 2月 3日期間購買中國人壽股票的投資者， 60天內(nèi)可到法院登記加入原告隊伍，對中國人壽進行集團訴訟。 54 按照 “ 集體訴訟 ” 的規(guī)則，每一個 20xx年 12月 22日與 20xx年 2月 3日之間購買中國人壽股票的投資者，都可以成為原告。 前程無憂對于廣告營收的實際數(shù)字認定有誤； 雖然中國勞務(wù)市場出現(xiàn)了變化，但前程無憂沒有及時向投資者通報自己因此而出現(xiàn)了廣告營收下滑的消息； 前程無憂在知情前提下，并沒有根據(jù)業(yè)務(wù)下滑的實際情況調(diào)整財報中公布的股票收益預(yù)期； 基于上述事實，前程無憂在訴訟期內(nèi)公布的財務(wù)結(jié)果和業(yè)績預(yù)期缺乏依據(jù)，因而對投資者構(gòu)成了欺詐。 第三，集體訴訟實行 “ 默示參加，明示退出 ” 的原則，任何投資者只要不明確表示放棄，都將分到應(yīng)得的賠償份額。 ——對手的評價： 牛根生：沒有鄭俊懷總裁老大哥的培養(yǎng) ， 肯定沒有牛根生的今天 。 85 結(jié)局的迥異與思考 :股權(quán)激勵的重要性 ? 結(jié)局： 老大鄭俊懷為獲股權(quán)不惜鋌而走險，成了階下囚