【正文】 最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中第十一條規(guī)定：受害人對損害事實(shí)和損害后果的發(fā)生有過錯(cuò)的，可以根據(jù)其過錯(cuò)程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任?！?】同時(shí)，在生活實(shí)踐中，到底要不要求將應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的第三者納入賠償范圍決定權(quán)應(yīng)歸無過錯(cuò)方。在人民法院無法查清受害人實(shí)際損失時(shí)，或者受害人直接要求按法定最低賠償額進(jìn)行賠償?shù)模嗣穹ㄔ喊捶梢?guī)定的賠償數(shù)額確定賠償數(shù)額。“有配偶者與他人同居”是婚姻法明令禁止的違法行為。即損害結(jié)果是由違法行為引起的，兩者間存有必然的因果關(guān)系。精神損害賠償?shù)膿嵛拷鸺婢哂薪?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰的雙重功能：一是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，二是慰撫受害方因合法權(quán)益受到損害而遭受的痛苦。這一規(guī)定是我國婚姻立法上的一個(gè)標(biāo)志性突破，使婚姻家庭立法進(jìn)一步完善，也使司法機(jī)關(guān)在裁判相關(guān)案件時(shí)有了法律依據(jù)。二是侵權(quán)情節(jié)。一些學(xué)者認(rèn)為，立法應(yīng)規(guī)定離婚損害賠償金數(shù)額的最低限額與最高限額，才能使受害方所受損害得到一定的彌補(bǔ)。有些行為給配偶造成的傷害，所帶來的精神痛苦，并不比重婚、與他人同居所帶來的少。理論上，“第三者”是可以成為我國離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體的。例如2002年上海市虹口區(qū)法院受理的戴某與沈某離婚糾紛一案中，原告戴某指控被告沈某脾氣暴躁，經(jīng)常無故毆打戴某，使戴某的身體和心理受到傷害，從而戴某提出了離婚，并提請精神損害賠償。若嚴(yán)格按照法律規(guī)定，這就只能交由道德規(guī)范進(jìn)行調(diào)整，但是，將一個(gè)嚴(yán)重的過錯(cuò)行為歸于道德規(guī)范調(diào)整，在理論上，是缺乏支撐的，在現(xiàn)實(shí)生活中很難得到公眾認(rèn)可。換句話說，因“第三者”插足破壞婚姻關(guān)系導(dǎo)致離婚而產(chǎn)生的損害賠償，被害人不能夠向“第三者”提出損害賠償?shù)囊蟆Ｔ谛轮袊?，離婚損害賠償制度起步比較晚，前身是1993年11月3日最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》，隨后《婚姻法》第四十六條規(guī)定：因重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這四種情況而導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償。后者指配偶一方因特定過錯(cuò)行為，對另一方的財(cái)產(chǎn)利益造成了損害。我國《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第30條規(guī)定：無過錯(cuò)方作為原告向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出；無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。這樣的規(guī)定有其局限性，不能全面保護(hù)婚姻家庭中弱者的權(quán)利。由于夫妻雙方各自都有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，人們對家庭的生存依賴程度逐漸減弱，對婚姻家庭財(cái)產(chǎn)也產(chǎn)生了結(jié)構(gòu)性和觀念性的變化。我國憲法、民法、刑法等其他法律部門都有關(guān)于婚姻家庭的立法保護(hù)，這為離婚賠償制度的建立奠定了法律基礎(chǔ)。我國婚姻法明確規(guī)定離婚自由原則，即法律在調(diào)整離婚問題時(shí)，以尊重和保護(hù)公民的離婚自由權(quán)利為宗旨，而不是以限制公民的離婚權(quán)利為目的。舊《婚姻法》未規(guī)定離婚損害賠償制度，離婚時(shí)法院難以責(zé)令過錯(cuò)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，只能按對無過錯(cuò)配偶給予適當(dāng)照顧的原則分割共同財(cái)產(chǎn)，放縱了離婚過錯(cuò)方的違法行為，不利于保護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益。只是 1993 年最高人民法院的司法解釋規(guī)定，在離婚分割夫妻財(cái)產(chǎn)時(shí)，對無過錯(cuò)方適用“照顧”原則。在準(zhǔn)確界定配偶權(quán)的法律含義之后，則可以明確介入他人婚姻的第三人的行為，明知對方有配偶，仍與其非法同居、重婚等，侵犯他人配偶權(quán)的侵權(quán)行為。本文主要探析離婚損害賠償?shù)倪m用程序和賠償范圍、第三人能否作為離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體、離婚損害賠償是否以離婚為要件等問題。而夫妻相互忠實(shí)，實(shí)際上就是當(dāng)今法律界極為推崇的“配偶權(quán)”的主要內(nèi)容，這就為追究侵犯他人合法婚姻的“第三者”的違法行為提供了法律依據(jù)。如果夫妻雙方就離婚損害賠償問題不能達(dá)成協(xié)議，則可在提出離婚訴訟時(shí)，對損害賠償問題一并提出，由人民法院依法判決。根據(jù)《司法解釋》規(guī)定，無過錯(cuò)方請求離婚損害賠償只能在提起離婚訴訟時(shí)一并提出。概括起來，主要有以下幾點(diǎn)：關(guān)于離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體問題。損害事實(shí)是指一定的行為致使權(quán)利主體的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，并造成財(cái)產(chǎn)利益和非財(cái)產(chǎn)利益減少或滅失的客觀事實(shí)。契約說強(qiáng)調(diào)婚姻契約性而忽視了婚姻的社會(huì)意義，制度說則強(qiáng)調(diào)了婚姻的社會(huì)意義而忽視了婚姻是基于當(dāng)事人的合意而發(fā)生的這一事實(shí)。然而，隨著時(shí)代的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步，人們對在婚姻關(guān)系中對受害方的權(quán)利逐漸開始重視。這兩種侵犯各有其責(zé)任形式，在當(dāng)前，法律主要關(guān)注的是對對方當(dāng)事人權(quán)利的侵犯?；橐鰮p害賠償以配偶一方有故意的過錯(cuò)為主觀要件，即配偶一方故意實(shí)施法定違法行為。因此，筆者認(rèn)為，這里的“無過錯(cuò) ”應(yīng)僅限于新《婚姻法 》列舉的四種過錯(cuò)而言，至于其他過錯(cuò)在婚姻家庭生活中在所難免，不能對“無過錯(cuò) ”任意作擴(kuò)大理解。而根據(jù)《民法通則 》規(guī)定，人身損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效為 1年。當(dāng)然，作為債權(quán)，無論采用何種支付方式過錯(cuò)方都必須在一定期限內(nèi)予以付清。但筆者認(rèn)為這樣的限制是欠妥的。但是，新的《婚姻法》并沒有明確地規(guī)定離婚損害賠償?shù)倪m用程序。三、是否必須以離婚作為離婚損害賠償?shù)囊x婚對配偶雙方的影響都較大，而且嚴(yán)重影響家庭的和諧穩(wěn)定、子女的撫養(yǎng)教育等問題，因此解決好婚姻關(guān)系中的損害賠償問題，保障婚姻中無過錯(cuò)配偶方的合法權(quán)益意義重大。舊的婚姻法沒有離婚損害賠償制度的規(guī)定，如夫妻一方不履行義務(wù)，嚴(yán)重侵害另一方的合法權(quán)利，并沒有相應(yīng)的制裁措施。（一）法理基礎(chǔ)夫妻在人格上的平等性。從國外立法看，離婚損害賠償是大陸法系和普通法系許多國家和地區(qū)都早己有之的救濟(jì)性的法律制度，我國新婚姻法增設(shè)離婚損害賠償制度是對外國立法經(jīng)驗(yàn)的借鑒?！睹穹ㄍ▌t》第117條、第120條對損害公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的賠償問題作了規(guī)定，它同樣適用于婚姻家庭關(guān)系。因此夫妻在提出離婚，受害方要求賠償時(shí)，有了可以執(zhí)行的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。根據(jù)新婚姻法46條“無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償”可知，離婚損害賠償請求權(quán)主體限于無過錯(cuò)配偶一方。但在現(xiàn)實(shí)生活中存在舉證困難的問題。本文認(rèn)為，司法解釋應(yīng)該根據(jù)危害后果的不同，補(bǔ)充規(guī)定相應(yīng)的賠償幅度。我國最高人民法院制定的《解釋（一）》第二十八條明確規(guī)定：婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。而所謂的道德規(guī)范在這個(gè)領(lǐng)域的作用也越來越小?？梢哉f，在配偶一方有嚴(yán)重過錯(cuò)的情況下，對于另一方都有精神損害，而并不是每一個(gè)案件都有財(cái)產(chǎn)損失。當(dāng)法律確認(rèn)該行為是侵權(quán)行為，卻又沒有很好的配套措施，不能很好的保護(hù)受害人的合法權(quán)益，提供恰當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，那么法律也就沒有達(dá)到其指定的目的。因此，規(guī)定了“第三者”的責(zé)任，可以更好地發(fā)揮離婚損害賠償?shù)膽土P和彌補(bǔ)的功能，伸張社會(huì)正義和維護(hù)合法的夫妻關(guān)系，促進(jìn)形成和諧文明的社會(huì)風(fēng)氣。除了通奸，有配偶者長期賣淫嫖娼也違背了夫妻忠實(shí)義務(wù)的原則。與財(cái)產(chǎn)損害賠償數(shù)額的確定相比，非財(cái)產(chǎn)損害賠償數(shù)額的確定則比較困難，特別是精神損害。這方面的判斷很重要，應(yīng)當(dāng)結(jié)合專業(yè)醫(yī)學(xué)知識(shí)?！边@是我國關(guān)于離婚過錯(cuò)損害賠償?shù)闹苯臃梢?guī)定?！?】違反這些的一方須承擔(dān)違約責(zé)任，對其違約行為所造成的另一方的損失應(yīng)進(jìn)行賠償。也就是違法行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，造成了離婚的后果。根據(jù)《婚姻法》解釋（一）第30條規(guī)定：無過錯(cuò)方作為原告向人民法院提出損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出；無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。在離婚損害賠償中，只有過錯(cuò)方的特定違法行為侵害了對方的“姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)”時(shí)，無過錯(cuò)方才有權(quán)要求精神損害賠償五、關(guān)于離婚損害賠償制度爭議問題的探討（一）離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體根據(jù)新《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，只有無過錯(cuò)配偶才享有離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。（三）離婚損害賠償?shù)臄?shù)額問題賠償數(shù)額的確定是損害賠償?shù)暮诵?也是離婚損害賠償制度急需解決的問題。調(diào)解不成的，應(yīng)告訴當(dāng)事人，在離婚后一年內(nèi)可以對婚姻損害賠償另行提起訴訟?！?】我認(rèn)為在確定離婚精神損害賠償時(shí)，應(yīng)考慮以下因素：受害人的精神損害程度；過錯(cuò)方具體的侵權(quán)情節(jié)；過錯(cuò)方的過錯(cuò)程度；其他因素，如過錯(cuò)方侵權(quán)行為的社會(huì)影響、過錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力以及受訴法院所在地的平均生活水平等因素。而是否將第三者納入責(zé)任主體的范圍一直是長期討論和爭執(zhí)的焦點(diǎn)。遺棄是指家庭成員中負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的一方對需要贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)的另一方不履行法定義務(wù)的行為。按照我國刑事訴訟法規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附民事訴訟。即行為人實(shí)施了違反婚姻法律、侵犯了另一方基于配偶身份所產(chǎn)生利益的行為，如《婚姻法》第四十六條規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等情形。懲罰性。六是其他因素?！痹谶@方面，我們可以借鑒《法國民法典》。（三）區(qū)別對待財(cái)產(chǎn)損害賠償與非財(cái)產(chǎn)損害賠償離婚財(cái)產(chǎn)損害賠償范圍包括積極損害，即直接損害；還包括消極損害，即可期待利益的喪失。可以將列舉式規(guī)定的情形作為第一款，第二款規(guī)定概括式條款，如“因其他行為導(dǎo)致離婚的，有明顯過錯(cuò)的一方應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。他們認(rèn)為，配偶一方及“第三者”對配偶另一方構(gòu)成了共同侵權(quán)行為，所以應(yīng)負(fù)共同責(zé)任。也正是因?yàn)閷τ谫r償標(biāo)準(zhǔn)問題的爭議比較大，如果法官過多地運(yùn)用自由裁量權(quán)，可能導(dǎo)致當(dāng)事人一方的權(quán)利遭受損害，同時(shí)也容易滋生腐敗問題。列舉式的最大優(yōu)點(diǎn)是具體、形象，列舉了的就屬于賠償范圍，沒有列舉的就不屬于賠償范圍，它確實(shí)容易操作。如果不加分析將有過錯(cuò)一方從權(quán)利主體中排除，使得受害人因有過錯(cuò)而無法提出損害賠償更無法獲得賠償，這是不公平的。本文將從離婚損害賠償制度的含義出發(fā)，對離婚損害賠償制度建立的法律適用中存在的問題及其完善進(jìn)行解讀和探討，以期使完善的制度能夠發(fā)揮填補(bǔ)受害方損失、撫慰無過錯(cuò)方、懲戒過錯(cuò)方，達(dá)到穩(wěn)定家庭之社會(huì)功能。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定”。本文贊成第一種觀點(diǎn)，無過錯(cuò)方的離婚損害賠償請求權(quán)只能向自己的配偶提出，不能向婚姻關(guān)系以外的其他人提出。（二）離婚損害賠償?shù)倪`法行為新《婚姻法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！边@些法律條款都是對婚姻家庭進(jìn)行整體性的保護(hù)，為離婚賠償制度奠定了法律基礎(chǔ)。前款情形，雖非財(cái)產(chǎn)上之損害，受害人亦得請求賠償相當(dāng)之金額，但以受害人無過失為限。其中，夫妻之間在人身方面的權(quán)利義務(wù)，也被稱為配偶權(quán)。新確立的夫妻離婚損害賠償制度，正視原有法律中存在的不平等因素，進(jìn)一步確定了夫妻雙方的平等地位，對導(dǎo)致離婚的過錯(cuò)方進(jìn)行民事制裁，使其承擔(dān)必要的民事法律責(zé)任。新增設(shè)的離婚損害賠償制度在維護(hù)婚姻家庭關(guān)系上起著巨大的作用，但同時(shí)也存在著很多缺陷和不足需要完善。二、賠償?shù)牧x務(wù)主體是否納入介入他人婚姻的第三人依據(jù)新《婚姻法》的規(guī)定，僅將實(shí)施了法定過錯(cuò)行為的配偶作為離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體。主體考慮允許配偶請求損害賠償?shù)耐瑫r(shí)，賦予受侵害的其他家庭成員提起損害賠償?shù)臋?quán)利。我國臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定可以向破壞他人婚姻關(guān)系的有過錯(cuò)的第三人請求賠償，在美國，承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主體不僅包括配偶一方，還包括第三人。關(guān)于離婚損害賠償?shù)倪m用程序問題。在現(xiàn)實(shí)生活中，發(fā)生嚴(yán)重過錯(cuò)行為遠(yuǎn)非新《婚姻法 》所列舉的四種情形，如賭博、吸毒、一方嫖娼染上性病后傳染給另一方等嚴(yán)重破壞家庭關(guān)系、對配偶造成傷害的行為，這些傷害后果有的卻比新《婚姻法 》所列舉四種行為所造成的傷害后果還要重。具有婚姻法第 46條之規(guī)定四種情形之一，但沒有被判離婚，也就不存在婚姻損害賠償?；橐龇ǖ?46條采用了列舉的立法技術(shù)，侵權(quán)行為這一構(gòu)成要件包括：重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員四種情形。二、婚姻損害賠償?shù)母拍钆c性質(zhì)婚姻損害賠償，是指配偶一方違法侵害配偶方的合法權(quán)益，其過錯(cuò)行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，在離婚時(shí)，對所遭受的損害，無過錯(cuò)配偶有權(quán)要求賠償，過錯(cuò)配偶應(yīng)承擔(dān)賠償損失、給付撫慰金等民事責(zé)任。另一方面，它反映了婚姻義務(wù)的本質(zhì)要求，明確了婚姻當(dāng)事人所承擔(dān)的婚姻義務(wù)和道義責(zé)任，為婚姻無過錯(cuò)方的合法權(quán)益提供了法律保障，有效地抑制了重婚、婚外同居等違法行為，從而達(dá)到維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定和社會(huì)穩(wěn)定的目的。主要有以下五項(xiàng)：第一，有侵權(quán)行為。第五，有離婚事實(shí)?！边@就將夫妻之外的第三人以及受暴力侵害或受虐待、遺棄的其他家庭成員排除在離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體之外。如此一來，對于家庭暴力發(fā)生1年后提出離婚的無過錯(cuò)方而言，《婚姻法 》第 46條的規(guī)定便成為一紙空文，其所享有的離婚損害賠償請求權(quán)將無法實(shí)現(xiàn)。擴(kuò)大離婚損害賠償義務(wù)主體我國《婚姻法》僅規(guī)定，承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主體是配偶中有過錯(cuò)的一方，而不包括破壞他人婚姻關(guān)系的有過錯(cuò)的第三人。因此，要真正發(fā)揮離婚損害賠償制度的應(yīng)有功效，就應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。在離婚時(shí)受害方依法有權(quán)提出損害賠償，有過錯(cuò)配偶應(yīng)對自己違法行為造成的精神上和物質(zhì)上的損害進(jìn)行賠償。第三篇：我國離婚損害賠償制度研究新《婚姻法》離婚損害賠償制度的確立有著重要的現(xiàn)實(shí)意義：制裁和懲罰了過錯(cuò)配偶方，保護(hù)了無過錯(cuò)方的合法權(quán)利，完善了婚姻家庭立法，增強(qiáng)了司法實(shí)踐的可操作性。舊的婚姻法對夫妻關(guān)系的調(diào)整持寬容態(tài)