【正文】 一句話，在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人需要遵守的具有一定約束力的任何規(guī)范性文件，均在筆者所稱的“法律”或“法律法規(guī)”范圍之內(nèi)。在實(shí)踐中，確有大量獨(dú)立董事因未盡勤勉或忠實(shí)義務(wù)而被問責(zé)，遭受行政處罰的情形，監(jiān)管機(jī)構(gòu)積極推動獨(dú)立董事依法審慎履職的立場非常明確。而一旦證監(jiān)會對獨(dú)立董事作出了相應(yīng)的處罰，就已經(jīng)確認(rèn)了獨(dú)立董事的履職過錯。根據(jù)該條，如認(rèn)為獨(dú)立董事存在履職過錯，導(dǎo)致公司本身遭受損失的，那么股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以按照一定的程序，繞過公司董事會，直接向涉事的獨(dú)立董事提起民事賠償之訴。面對實(shí)實(shí)在在的法律風(fēng)險，在決定擔(dān)任獨(dú)立董事之前，一定要三思而后行，確保對擔(dān)任獨(dú)立董事的法律風(fēng)險有一個充分及理性的認(rèn)識。同時，這一指引不同于較高層級的法律文件，其約束力度非常有限。一般認(rèn)為，勤勉義務(wù)是指公司董事在從事公司管理活動并做出商業(yè)決策時，應(yīng)當(dāng)恪盡職守、審慎行事，達(dá)到普通謹(jǐn)慎的同行在同等情況下應(yīng)有的盡職和審慎程度。又比如，著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉先生擔(dān)任金融機(jī)構(gòu)的獨(dú)立董事，對于其實(shí)際接觸金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)作，深化其自身的宏觀經(jīng)濟(jì)研究，都有著相當(dāng)?shù)鸟砸?。比如，深圳證券交易所《主板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引（2015年修訂）》就專門規(guī)定了“獨(dú)立董事行為規(guī)范”一節(jié)，系統(tǒng)規(guī)定了獨(dú)立董事的各項(xiàng)履職義務(wù)。這一點(diǎn)不可忽略，因?yàn)樗鼪Q定了獨(dú)立董事承擔(dān)的法律義務(wù)和責(zé)任要更加重于一般的董事，而絕不是相反。所以本文將深入解讀在我國法律框架下，獨(dú)立董事到底是怎樣一個角色，擔(dān)任獨(dú)立董事享有哪些權(quán)利，承擔(dān)哪些義務(wù)，涉及哪些法律風(fēng)險？以期對擬擔(dān)任獨(dú)立董事的讀者有所幫助?！薄靖鶕?jù)規(guī)則，獨(dú)立董事的任職條件包括：具備擔(dān)任上市公司董事的資格、具有所要求的獨(dú)立性、具備上市公司運(yùn)作的基本知識、具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。特別值得注意的是，除今日兩高管及李安外，2002年現(xiàn)代投資原董事長、也曾出任過省交通廳副廳長的馬其偉因受賄被判無期徒刑，可謂畫下公司的治理史上首個污點(diǎn)。【董事會、獨(dú)立董事和符合有關(guān)條件的股東可實(shí)施征集投票權(quán)征集】7）當(dāng)2名或2名以上獨(dú)立董事認(rèn)為董事會資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名以書面形式向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項(xiàng)，董事會應(yīng)予以采納。獨(dú)立性要求：（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。哪怕有哪位“獨(dú)董”真的拂袖而去，也要再找一位符合《指導(dǎo)意見》規(guī)定任職條件的“后來人”接任，否則也難以“瀟灑走一回”。在我國上市公司中獨(dú)立董事的角色被看成是顧問或者“橡皮圖章”，更有人將獨(dú)立董事視為一種“裝飾”和“名譽(yù)職務(wù)”，主要是為了滿足公司能達(dá)到《指導(dǎo)意見》規(guī)定的數(shù)量要求。獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。如果上市公司董事會下設(shè)薪酬、審計、提名等委員會的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有二分之一以上的比例。②公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報酬；③中管干部辭去公職或者退（離）休后三年內(nèi)，不得到與本人原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的上市公司、基金管理公司擔(dān)任獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事，不得從事與本人原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營利性活動。（5）獨(dú)立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)。當(dāng)然，這里的規(guī)定是以前有服務(wù)現(xiàn)在沒有也是沒有問題的，這也是為什么張國立緊急辭職的原因，不過總覺得有些太明顯了。當(dāng)然還有一點(diǎn)可以關(guān)注，那就是李安在擔(dān)任獨(dú)董時是曾經(jīng)存在違法違規(guī)行為的，記者對此非常不滿，根據(jù)獨(dú)立董事任職資格的規(guī)定，獨(dú)立董事任職資格首先要滿足公司法147條的規(guī)定。10）在年度報告中對上市公司累計和當(dāng)期對外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項(xiàng)說明并發(fā)表獨(dú)立意見?！局泄仓醒爰o(jì)委、教育部、監(jiān)察部《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》（教監(jiān)[2008]15號）】國企相關(guān)人員：國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計委員會中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會計專業(yè)人士。2）獨(dú)立董事董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。其次，現(xiàn)代投資還曾表示，李安沒有“受過證監(jiān)會及其他有關(guān)部門的處罰或證券交易所的懲戒”?！跋Ｅ瑺柲醒b的獨(dú)董構(gòu)成與證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定并不沖突，張國立的獨(dú)董資格可以成立。（7）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。（3）辭職①獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職；②獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明；③如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會中獨(dú)立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時，該獨(dú)立董事的辭職報告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。未按要求辭職的，上市公司董事會應(yīng)在2日內(nèi)啟動決策程序免去其獨(dú)立董事職務(wù)。中國證監(jiān)會在15個工作日內(nèi)對獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。目前，滬深兩市1300多家上市公司共配備獨(dú)立董事近4000名。中國人民大學(xué)伊志宏教授和杜琰博士通過對我國獨(dú)立董事制度有效性的實(shí)證研究得出結(jié)論：獨(dú)立董事能夠發(fā)揮監(jiān)督作用，在事先揭露和制止公司違規(guī)行為的所占比例很小，最大不超過14。獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔(dān)任除獨(dú)立董事外的其他任何職務(wù)。3）交易所五個交易日內(nèi)進(jìn)行審核，對于交易所提出異議的獨(dú)立董事候選人，不得將其提交股東大會選舉為獨(dú)立董事。資料顯示，公司現(xiàn)任獨(dú)董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。2008年9月6日，在其不再擔(dān)任該公司形象代言人一個月之后，原本與希努爾男裝再無關(guān)系的張國立搖身一變，在希努爾男裝創(chuàng)立大會暨第一次股東大會上，當(dāng)選為新增加的獨(dú)立董事，任職期從2008年9月至2011年9月。在此之前的2012年，“中關(guān)村”曾經(jīng)提出“科技地產(chǎn)+醫(yī)藥”的發(fā)展戰(zhàn)略，并進(jìn)行了實(shí)施推進(jìn)。理解獨(dú)立董事的含義，關(guān)鍵是理解“獨(dú)立”二字獨(dú)立董事不同于一般的董事，完全在于“獨(dú)立”二字。這一頒布于2001年的規(guī)定，是目前關(guān)于中國獨(dú)立董事制度最重要的文件。筆者完全不贊成獨(dú)立董事不領(lǐng)取報酬，因?yàn)檫@不符合按勞分配原則。董事違反忠實(shí)義務(wù)的，其因違反忠實(shí)義務(wù)所得的收入應(yīng)當(dāng)歸入所任職的公司，并且在造成公司損失時應(yīng)當(dāng)向公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！彪S著我國公司制度改革的進(jìn)一步深入，獨(dú)立董事的監(jiān)督作用將會越來越受到重視。根據(jù)筆者查詢證監(jiān)會2014年全年、2015年至今公開發(fā)布的行政處罰決定（含復(fù)議）文書，可以看到，獨(dú)立董事的職業(yè)風(fēng)險越來越高，已經(jīng)不容忽視。民事賠償目前，我國的立法和實(shí)踐對于公司董事的民事賠償義務(wù)已經(jīng)有了框架性的規(guī)定，盡管還稱不上完善。但是，在該判決中，人民法院的態(tài)度和立場非常明確，認(rèn)為“陳堅系濰坊亞星公司獨(dú)立董事，沒有證據(jù)證明其對濰坊亞星公司的虛假陳述無過錯，故陳堅應(yīng)對濰坊亞星公司的虛假陳述承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。需要說明的是，在證監(jiān)會執(zhí)法過程中，如其發(fā)現(xiàn)有獨(dú)立董事涉嫌刑事犯罪的行為，則有權(quán)向有關(guān)司法機(jī)關(guān)進(jìn)行移送。就像企業(yè)家的成功伴隨著企業(yè)家的“原罪”被問責(zé)一樣，在獨(dú)立董事制度的完善過程中，一批精英人士的清譽(yù)和職業(yè)前程難免淪為制度演進(jìn)過程中獻(xiàn)給正義女神的祭品。（以下無正文）（本頁無正文，為《攀鋼集團(tuán)釩鈦資源股份有限公司獨(dú)立董事關(guān)于開 展融資租賃業(yè)務(wù)的獨(dú)立意見之簽字頁。這是一個漫長的過程，在這個過程中必然會出現(xiàn)大量獨(dú)立董事被問責(zé)的情形，而在這種態(tài)勢之下，獨(dú)立董事履行勤勉、忠實(shí)義務(wù)的壓力和動力將越來越大，從而推動中國上市公司治理達(dá)到一個更高的水平。討論獨(dú)立董事可能觸及的刑事罪名，絕對不是危言聳聽；相反，必要的法律風(fēng)險意識是未來每一個層次的公司管理者都應(yīng)當(dāng)具備的，可以預(yù)見未來的中國司法環(huán)境對于公司董事這樣的高級職員，其問責(zé)力度只會加大、不會減小。在該案中，上市公司濰坊亞星公司因未按規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易等虛假信息披露被證監(jiān)會做出了行政處罰，小股東陳嘉平、高志國、貝曉惠主張其購買的公司股票因公司的違規(guī)行為，發(fā)生了股價損失，主張上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任，并且獨(dú)立董事陳堅應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。當(dāng)然，從現(xiàn)有公布的處罰情況看，證監(jiān)會對于獨(dú)立董事的處罰還是比較輕微的，主要是警告及數(shù)額十萬以內(nèi)的罰款。但是，這兩個禁止性規(guī)定的強(qiáng)制性程度是不同的，在比賽中毆打競爭對手，是一種嚴(yán)重的不當(dāng)行為，必須杜絕；而禁止用手觸球，只是比賽規(guī)則，違反這個層面的規(guī)則，需要承擔(dān)相應(yīng)的違規(guī)后果即可，不屬于嚴(yán)重的不當(dāng)行為。正因?yàn)槿绱耍M管證券交易所制定的《股票上市規(guī)則》、《上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》等自律性規(guī)則不具備像國家正式法律法規(guī)那樣的約束力，盡管上市公司協(xié)會指定《上市公司獨(dú)立董事履職指引》完全沒有法律約束力，該類規(guī)范性文件對于認(rèn)定董事是否已經(jīng)履行勤勉義務(wù)，是否無履職過錯，則至關(guān)重要。關(guān)于董事忠實(shí)義務(wù)的一般性規(guī)定我國《公司法》第一百四十七條、第一百四十八條規(guī)定了董事對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)?！豹?dú)立董事參加董事會活動，對公司的經(jīng)營作出決策，需要花費(fèi)大量工作時間，領(lǐng)取報酬是理所當(dāng)然的。在這一規(guī)定出臺之前，我國的獨(dú)立董事制度很難稱得上完善，獨(dú)立董事的履職要求和標(biāo)準(zhǔn)均有待完善。由董事組成的董事會這一集體有著廣泛的職權(quán)，即：除了依據(jù)《公司法》及公司章程應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的保留性事項(xiàng)外，董事會能夠決定公司經(jīng)營中的其他重大事項(xiàng)。三中關(guān)村轉(zhuǎn)型醫(yī)藥大健康中關(guān)村（）16日發(fā)布公告，該公司當(dāng)天召開的董事會通過了《關(guān)于調(diào)整公司發(fā)展戰(zhàn)略的議案》，明確提出中關(guān)村未來將發(fā)力“醫(yī)藥大健康業(yè)務(wù)”。曾在成都鐵路二局文工團(tuán)和四川人民藝術(shù)劇院工作；曾任中國電影青年工作委員會會長，中國文聯(lián)委員；現(xiàn)在中國鐵路文工團(tuán)、重慶大學(xué)美視電影學(xué)院工作，任重慶大學(xué)美視電影學(xué)院院長。及時向交易所報告必要時應(yīng)聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查：（1）重要事項(xiàng)未按規(guī)定提交董事會審議；（2）未及時履行信息披露義務(wù)；（3）公開信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。資格審核：1）選舉獨(dú)立董事的股東大會召開前應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時報送證監(jiān)會、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所；董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的應(yīng)同時報送董事會的書面意見。上市公司聘請獨(dú)董時也過分追求名人效應(yīng)，聘請知名的現(xiàn)任政府官員、高校的知名學(xué)者。比如2005年證券市場上影響力頗大的嚴(yán)義明發(fā)難科龍的事件?！吨笇?dǎo)意見》要求各境內(nèi)上市公司應(yīng)按本意見修改公司章程，聘任合適人員擔(dān)任獨(dú)立董事。在選舉獨(dú)立董事的股東大會召開前，上市公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時報送中國證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。③以會計專業(yè)人士身份被提名為獨(dú)立董事候選人的，應(yīng)具備較豐富的會計專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn)，并至少曾具備注冊會計師（CPA）、高級會計師、會計學(xué)專業(yè)副教授或者會計學(xué)專業(yè)博士學(xué)位等四類資格之一。、免職與辭職（1）獨(dú)立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會會議，應(yīng)由董事會提請股東大會予以撤換。（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。除張國立外，該公司另有其他三名獨(dú)董。其一，現(xiàn)代投資曾聲明，李安沒有“與上市公司控股股東及實(shí)際控制人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系”。辭職和撤換：1）獨(dú)立董事每屆任期與其他董事相同，任期屆滿連選可以連任但是連任時間不得超過六年。各境內(nèi)上市公司聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士（會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）?！緡鴦?wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見(國資發(fā)改革［2008］139號)》】三、選舉程序提名：1以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人并經(jīng)股東大會選舉決定?！?dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。有趣的是，記者在仔細(xì)查閱該公司的招股說明書后發(fā)現(xiàn)，張國立的名字赫然出現(xiàn)在公司獨(dú)董名單中。（2）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。（三）獨(dú)立意見 ：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級管理人員；（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；（6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。確需在高校資產(chǎn)管理公司兼職的，須經(jīng)黨委（常委）會集體研究決定，并報學(xué)校上級主管部門批準(zhǔn)和上級紀(jì)檢監(jiān)察部門