【正文】 ”問題：管轄權(quán)異議 論格式條款當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款 特點(diǎn)：有一方事先擬定；重復(fù)使用；在締約時(shí)未與對(duì)方協(xié)商產(chǎn)生：格式條款通常由具有強(qiáng)大交涉力量的企業(yè)使用，當(dāng)事人之間存在顯著的交涉力量不平衡（inequality of bargaining power）。122）3 同時(shí)符合兩種責(zé)任構(gòu)成要件 4 兩種責(zé)任彼此間是相互沖突和矛盾的 不能相互吸收或取代。違約定金，是指交付定金的當(dāng)事人若不履行債務(wù)，接受定金的當(dāng)事人有權(quán)不予返回；接受定金的一方若不履行債務(wù)，則需雙倍返還的定金。：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。：是指誤解人作出意思表示時(shí)，對(duì)涉及合同法律效果的重要事項(xiàng)存在著認(rèn)識(shí)上的顯著缺陷，其后果是使誤解人受到較大損失，以至于根本達(dá)不到締約目的。工廠意識(shí)到對(duì)自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。至于大米與豆油，原告不同意抵銷。張某遂于12月向人民法院起訴，請(qǐng)求判令廣安公司按其登記房屋給付。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況惡化的，可以中止履行。(6)王某辯稱先執(zhí)行張某房產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)于法有據(jù)。張某于是找到密友王某、毛某，要其向李某擔(dān)保。案例甲經(jīng)營(yíng)需十七萬元進(jìn)貨款，經(jīng)協(xié)商，乙同意借給甲十七萬元，借款期六個(gè)月，但要甲提供借款抵押。(4)仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)甲公司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達(dá)乙公司的時(shí)候解除。2001年10月25日，甲公司按照合同約定向乙公司支付預(yù)付款100萬元，乙公司于2001年11月20日交付了第一批服裝。基于上述情況，乙向甲發(fā)出通知，主張暫不予支付合同中所約定的五萬元?jiǎng)趧?wù)費(fèi)。(3)該合同在2月20日簽訂時(shí)尚未生效，因?yàn)楹贤降纳l件尚未成就。合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。從此言語中我們無法看出甲對(duì)丙有讓其出售西服的意思表示和授權(quán)，因此，丙出售西服的行為欠缺相應(yīng)的代理權(quán)，同時(shí)，丙在出售西服時(shí)明確表示是代替甲出售該西服的，即該合同是丙以甲的名義訂立的，因此應(yīng)當(dāng)構(gòu)成廣義上的無權(quán)代理。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后，起訴到法院。雙方在合同中約定：吉祥服裝廠向大華商廈提供按樣品及樣品所用同種布料制作的女式裙9000件，總價(jià)款為360000元。4月26日，營(yíng)業(yè)部和信托公司簽訂了一份拆借資金合同。B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號(hào)礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。法院經(jīng)審理認(rèn)為，公交公司故意拒載的行為違背了強(qiáng)制締約義務(wù)，是造成原告誤工的主要原因，應(yīng)予賠償原告的誤工損失。故起訴要求華星國(guó)際影城賠償其購(gòu)票款和交通費(fèi)共計(jì)145元，并向其賠禮道歉并且撤銷影城關(guān)于禁止食用非影城出售的飲料和食品的店堂告示。在此后的半年里，B禮品公司多次電話、傳真催問，均無結(jié)果，被迫訴至法院，請(qǐng)求法院判決廣告公司賠償其損失。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。2根據(jù)《合同法》第94條第2項(xiàng)的規(guī)定，甲方屬于重大預(yù)期違約，乙方不須催告，可以直接通知甲方解除合同。第141條第2款第1項(xiàng)規(guī)定，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人。顯然大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司的行為構(gòu)成了要約。5．不能。在開獎(jiǎng)后，甲所買的福利彩票中了10000元的獎(jiǎng)金，乙要求均分獎(jiǎng)金，遭甲拒絕，兩人發(fā)生爭(zhēng)吵。依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，保管人仍然承擔(dān)妥善保管的義務(wù)。后孫某覺得房屋空著非?？上В桶l(fā)布了一個(gè)房屋租賃廣告，以每月2000元的價(jià)格出租給在此做生意的劉某夫婦。房租屬于法定孳息，孫某負(fù)有返還義務(wù)，同時(shí)孫某可以行使留置權(quán)，但應(yīng)該以200元為限，超過部分應(yīng)該返還給李某。甲應(yīng)當(dāng)交還失主或派出所。(三)大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司與真心毛紡廠商定訂立一份毛呢買賣合同，大洋外貿(mào)進(jìn)出口公司將兩份自己起草的合同書加蓋公章寄給真心毛紡廠。定金交付定金合同才生效，未實(shí)際交付的，不生效，因而不能適用定金規(guī)則。《合同法》314條規(guī)定，貨物在運(yùn)輸途中因不可抗力滅失，為未收取運(yùn)費(fèi)的承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)，已收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。(五)2002年10月1日上午9時(shí)，張某給好朋友李某打電話，要把自己的一套高級(jí)音響以6000元的價(jià)格賣給他。誤區(qū)之二：認(rèn)為標(biāo)的物轉(zhuǎn)賣他人，為第三人善意取得，因此，強(qiáng)制實(shí)際履行屬于法律不能。本案中，廣告公司要求禮品公司“暫不發(fā)貨，等候通知”，明確地承認(rèn)了禮品公司承諾的有效性，應(yīng)理解為《合同法》第28條規(guī)定的“要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效”情形。華星影城提示消費(fèi)者，該影城禁止消費(fèi)者攜帶外購(gòu)飲品入場(chǎng)觀看影片，該規(guī)定目前在法律上是不被禁止的。由于承運(yùn)人往往具有獨(dú)占地位以及所提供的服務(wù)具有公用事業(yè)的性質(zhì)，旅客和托運(yùn)人除了這些承運(yùn)人之外無法找到別的合適的合同當(dāng)事人，若不強(qiáng)制其締約會(huì)導(dǎo)致整個(gè)社會(huì)秩序的紊亂和影響經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常進(jìn)行。(2)建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構(gòu)成違約。為此，營(yíng)業(yè)部向法院起訴，要求開發(fā)公司與信托公司償還300萬元貸款本息。大華商廈認(rèn)為吉祥服裝廠有欺詐行為，于是函告吉祥服裝廠前來協(xié)商，要求或者退貨或者每件成品降低價(jià)款10元。房屋買賣屬于重大民事行為，趙某不具備這種民事行為能力，無權(quán)處分房屋產(chǎn)權(quán)。案例: 個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購(gòu)得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，共同從事長(zhǎng)途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。（5）歸趙某所有。需方開發(fā)公司在合同生效后預(yù)付22萬元定金，8月底付足貨款的50％，包括定金共1477500元，余下貨款在貨到后付清。2001年元月，某汽車銷售中心與某汽車制造廠簽訂一份汽車購(gòu)銷合同，約定銷售中心購(gòu)買制造廠生產(chǎn)的輕型轎車40輛，每輛售價(jià)5萬元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。甲公司認(rèn)為，由于服裝銷售季節(jié)性很強(qiáng)，這時(shí)再生產(chǎn)服裝已錯(cuò)過了銷售高峰期，很難賣掉，于是于2002年2月1日通知對(duì)方解除合同，同時(shí)表示可以結(jié)清乙公司已交付服裝的款項(xiàng)。李某同意，雙方于3月13日簽訂了借款合同，合同約定：張某向李某借款人民幣6萬元，從3月23日起，借期為6個(gè)月。根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)的抵押應(yīng)當(dāng)?shù)怯浬А?0月1日，李某按約要張某還款3萬元，并要求其支付利息3000元。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。而本題中丙公司已經(jīng)喪失了對(duì)機(jī)床的占有。④張妻交給廣安房地產(chǎn)開發(fā)公司5000元，房地產(chǎn)開發(fā)公司收款并開具收據(jù)，應(yīng)視雙方簽訂的一個(gè)預(yù)合同。經(jīng)飛龍公司多次維修，仍無法正常投入運(yùn)營(yíng)。（3）甲不能請(qǐng)求雙倍賠償。：是指保證人與債務(wù)人訂立的在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證債務(wù)的協(xié)議。承諾的構(gòu)成要件：（1）承諾必須由受要約人作出（2）承諾必須向要約人作出（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致（4）承諾必須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出？哪幾種情況下保證人不得行駛先訴抗辯權(quán)概念：又稱檢索抗辯權(quán)，是指保證人在債權(quán)人未就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行而無效果時(shí)，對(duì)于債權(quán)人可拒絕清償?shù)臋?quán)利。不符合以上三類情況；相對(duì)人催告相對(duì)人撤銷法定代理人追認(rèn)法定代理人拒絕追認(rèn)或沉默未做表示 無權(quán)代理的效力相對(duì)人催告（被代理人在收到通知一個(gè)月內(nèi)追認(rèn)）善意相對(duì)人撤銷（在被代理人追認(rèn)之前，以通知方式作出）被代理人追認(rèn)（合同有效，對(duì)被代理人和相對(duì)人有約束，代理人無責(zé)任）法定代理人拒絕追認(rèn)或沉默未做表示（行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力）債權(quán)人代位權(quán)的行駛條件及效力條件：債權(quán)合法債務(wù)人履行遲延債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損失債務(wù)人的債權(quán)不是屬于債務(wù)人姿勢(shì)的債權(quán) 效力：在我國(guó)，行使代位權(quán)具有優(yōu)先受償效力。在傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論的影響下，我國(guó)訴訟當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求仍然是以實(shí)體法為依托的實(shí)體法請(qǐng)求權(quán)。不久因倉(cāng)儲(chǔ)公司職員管理不慎，引起火災(zāi)，使得庫(kù)房被焚毀。（3）由受害人選擇行使請(qǐng)求權(quán)效果欠佳。（二）抵銷具有溯及效力 首先，在雙方債務(wù)同時(shí)到期時(shí)，雙方均有主張抵銷的權(quán)利，此時(shí)應(yīng)為最初得為抵銷之時(shí)，即使主張抵銷的實(shí)際時(shí)間晚于此時(shí)亦同其次，雙方互負(fù)債務(wù)不能同時(shí)到期的，應(yīng)以主張抵銷的當(dāng)事人得為抵銷之時(shí)為最初得為抵銷時(shí)，雙方債的關(guān)系消滅溯及于此時(shí) 違約責(zé)任相對(duì)性的典型表現(xiàn)違約責(zé)任只能由一方當(dāng)事人向另一方承擔(dān)，合同之外的第三人不承擔(dān)或不能請(qǐng)求承擔(dān)違約責(zé)任因第三人的原因造成違約的仍應(yīng)由違約方承擔(dān)責(zé)任。構(gòu)成要件：（1）當(dāng)事人因?yàn)檎`解作出了意思表示（2）重大誤解的對(duì)象是合同的內(nèi)容（3）誤解是由當(dāng)事人自己的過失所造成的（4）誤解是誤解一方的非故意行為？（1）協(xié)議解除的條件（2）不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的（3）遲延履行（4）拒絕履行（5）不完全履行（6）債務(wù)人的過錯(cuò)造成不能實(shí)現(xiàn)合同目的（7）法律規(guī)定的其它情形概念：是合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情勢(shì)變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。：是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人雙方的約定，由當(dāng)事人一方在合同訂立時(shí)，或訂立后、履行前，按合同標(biāo)的額的一定比例，預(yù)先給付對(duì)方當(dāng)事人的金錢或其他代替物。（7）甲可以同時(shí)請(qǐng)求工廠支付6000元的違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交車款50元；一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。合同訂立的第二天，李剛又向?qū)O祥借大米200千克，約定6月1日歸還。11月1日，廣安公司將張某預(yù)登記的房屋賣給他人?，F(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。(3)趙某不擁有房屋所有權(quán)。合同中約定：向李某借款人民幣5萬元，從4月10日起，借期為6個(gè)月。但根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的解釋第22條第1款的規(guī)定：第三人單方以書面方式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受并沒有提出異議的，保證合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。法院審理后認(rèn)為，制造廠在銷售中心經(jīng)營(yíng)狀況惡化，有可能喪失履行債務(wù)能力的前提下采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國(guó)合同法的規(guī)定，故依法判決駁回了銷售中心的訴訟請(qǐng)求。但在本案中，在需方按時(shí)支付定金及部分貨款后，供方提供的貨物并不符合合同約定，因此，根據(jù)《合同法》第67條（后履行抗辯）的規(guī)定，需方有權(quán)拒絕支付余款。2002年9月底，甲電子器材廠新建廠房竣工，天地實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司即找到它要求履行合同，而甲電子器材廠卻已把合同中約定的三間廠房租給了某個(gè)體工商戶乙。次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。甲打電話回來以后，得知西服以1800元的價(jià)格被出售，覺得賣虧了，立即找到乙要求退款并取回西服?！痹娴脑V訟請(qǐng)求不應(yīng)得到法院的支持。本案名義上是信托公司與營(yíng)業(yè)部簽訂的，但實(shí)際借款人是開發(fā)公司，款項(xiàng)全部由營(yíng)業(yè)部直接電匯給開發(fā)公司，因此，開發(fā)公司應(yīng)向營(yíng)業(yè)部?jī)斶€借款本金及利息。合同成立的時(shí)間為海天水泥廠收到水泥之時(shí)。綜合以上分析，法院判決公交公司承擔(dān)王某部分誤工損失40元是完全正確的。當(dāng)日，單位根據(jù)內(nèi)部管理制度規(guī)定，扣除王某工資50元。[案例]2012年12月21日，李冰在華星國(guó)際影城花112元買了兩張《加勒比海盜》電影票。禮品公司稱：未收到訂單，但保證現(xiàn)貨供應(yīng)，請(qǐng)廣告公司將訂單發(fā)傳真過來。你作為張某的律師分析此案。問： 1甲方屬于屆期違約，還是預(yù)期違約？為什么？2乙方有無解除合同的權(quán)利?乙方拒絕受領(lǐng)有無過錯(cuò)？ 3乙方可否在3月底以前起訴甲方? 4對(duì)于煙煤流失的損失，乙方應(yīng)否承擔(dān)？【答案】1甲方屬于預(yù)期違約，預(yù)期違約是違約人在履行期屆滿之前表示不履行合同(第94條第2項(xiàng))。本案中盡管當(dāng)事人以書面形式進(jìn)行了約定，定金并未實(shí)際交付，因而沒有生效。3月5日，真心毛紡廠按照約定，將約定的毛呢在其廠所在地辦理了汽車托運(yùn)手續(xù)，并通知了大洋公司。3．甲和福彩中心之間是彩票買賣關(guān)系；福彩中心拒付獎(jiǎng)金沒有理由。善意取得制度是針對(duì)動(dòng)產(chǎn)而言的，盡管趙某是善意有償?shù)男袨?，但房屋是不?dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)的取得還需登記，因而并不能善意取得。請(qǐng)問，孫某的行為屬于什么性質(zhì)的行為？該房屋買賣合同效力如何？趙某能否以善意取得為由主張?jiān)摲课莸乃袡?quán)？【答案】。后李某回國(guó)。孫某作為保管人，不享有房屋的所有權(quán)，而擅自處分該房屋屬于無權(quán)處分行為，買賣合同效力待定，如果房屋所有人李某對(duì)合同進(jìn)行了追認(rèn)則有效，不追認(rèn)則無效?！惫试诒景钢?，甲對(duì)乙的贈(zèng)與合同已經(jīng)成立且生效，對(duì)甲具有拘束力，但根據(jù)第186條第1款的規(guī)定，贈(zèng)與人有任意撤銷權(quán),甲在交付約定的25元錢之前可以撤銷贈(zèng)與。合同中沒有規(guī)定履行地，只是約定由真心毛紡廠代為辦理托運(yùn)手續(xù)。其次，定金合同是實(shí)踐性合同，給付定金是定金合同的生效條件。2002年3月8日，因?yàn)槌霈F(xiàn)罕見暴雨，露天存放的煙煤流失甚多。李某于2002年10月10日起訴至法院，要求按《合同法》第110條的規(guī)定強(qiáng)制張某實(shí)際履行合同。9月25日，廣告公司向禮品公司發(fā)出傳真，詢問是否收到訂單，何時(shí)發(fā)貨。在半年之長(zhǎng)的時(shí)間里，廣告公司無視禮品公司多次主張履行的要求，違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，是惡意拒絕承擔(dān)合同義務(wù)的行為，因此，法院判決廣告公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約法律責(zé)任。王某在原地又等待了一段時(shí)間后，雨越下越大，已經(jīng)錯(cuò)過上班時(shí)間，于是王某返回家中，整日未去工作。但是，公交公司必須全額賠償王某的損失么？分析此案案情，王某的損失不應(yīng)完全歸因于公交車的拒載行為，因?yàn)橥跄潮旧聿扇⊙a(bǔ)救措施不力，存在著一定的過錯(cuò)，其本可以選擇搭乘其他車輛從而減少甚至避免損失，所以王某對(duì)損失的發(fā)生負(fù)次要責(zé)任。(6)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。但是，營(yíng)業(yè)部明知此筆拆借資金不是信托公司所借，仍與信托公司簽訂拆借資金合同，以掩蓋其向開發(fā)公司違規(guī)貸款的真實(shí)意圖，違反了《合同法》規(guī)定，屬于以合法形式掩蓋非法目的的合同，應(yīng)認(rèn)定為無效。但在此案中，由于雙方訂立合同的時(shí)間為1996年8月16日，而原告在1997年9月26日才向法院起訴，因此