【正文】 在退市機(jī)制中，規(guī)定也應(yīng)嚴(yán)格、詳盡，即為執(zhí)法提供一個可靠的依據(jù)，又可使“優(yōu)勝劣汰”機(jī)制得以充分發(fā)揮，給證券市場不斷注入新的血液，這樣證券市場才能更加繁榮。與之相反的是上市后的持續(xù)信息公開和禁止的交 易行為，應(yīng)該比《證券法》第三章的第三節(jié) :持續(xù)信息公開、第四節(jié) :禁止的交易行為的規(guī)定更加嚴(yán)格。 (2)、對經(jīng)營者的約束機(jī)制：對立法來說，主要是建立起評價經(jīng)營者管理才能的制度，如 :定期審查、資格評定等。截止 1999 年底，在境內(nèi)市場上我國國有上市公司占上市公司總數(shù)的 90%以上 (陳湘永 )，我國證券市場近年來，特別是 1998 年下半年來，擔(dān)負(fù)了拯救國有大中型企業(yè)的政策功能，政府希望通過國有大中型企業(yè)的發(fā)行和上市，來改變它們當(dāng)前運(yùn)作中的困窘局面。 我國《公司法》第一百零二條規(guī)定 :”股份有限公司由股東組成股東大會?！?,從中不難看出，保護(hù)投資者的合法權(quán)益是我國《證券法》的基本目的，但是，縱觀《證券法》 ,對中小投資者利益保護(hù)的條款卻 令人千里難覓。（但兩個市場僅定位于區(qū)域性的小規(guī)模市場，選擇企業(yè)上市具有較大的偶然性，許多有實(shí)力的國有企業(yè)對上市籌資尚未給 予關(guān)注，一些人對國有企業(yè)進(jìn)行股份制改造并發(fā)行上市抱懷疑的態(tài)度，指責(zé)是國有資產(chǎn)流失，則一批中小企業(yè)成為最早的上市公司）。我們應(yīng)從立法上為上市公司的運(yùn)行建立相對完善的 法律規(guī)范，使上市公司在運(yùn)作過程中“有法可依，有法必依”。 一、監(jiān)督方面的問題及法律對策 經(jīng)湖北省宜昌市中級人民法院裁定，上市公司猴王 A 的第一大股東猴王集團(tuán)已于目前正式宣告破產(chǎn)。但是，現(xiàn)實(shí)情況是小股東因監(jiān)督獲得的收益不能彌 補(bǔ)它付出的 監(jiān)督成本，這樣小股東便不會再實(shí)施監(jiān)督活動，這便形成了股東代表大會中的“搭便車” (指大股東承擔(dān)對公司經(jīng)營者行為的監(jiān)督費(fèi)用，而經(jīng)營改善的收益卻由所有股東來分享，“監(jiān)督”成為公共品 )行為，使股東大會成為例行公事。我建議對股東大會的組成結(jié)構(gòu)進(jìn)行改革 :吸引一些專業(yè)人才進(jìn)入股東大會，例如 :財會、法律、投資金融方面的專業(yè)人才，使他們以其擁有的知識產(chǎn)權(quán)參股，進(jìn)而進(jìn)入股東大會，利用他們的專業(yè)知識使股東大會的職權(quán)得以科學(xué)、公平、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膱?zhí)行，并在《公司法》中明確這些非股東成員的權(quán)利及其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，這樣不僅保護(hù)了廣大中小股東的利益，而且更有利于規(guī)范我國上市公司的運(yùn)行。我國《證券法》第一章總則中第三條明確規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動，必須實(shí)行公開、公平、公正的原則”，從目前我國股市的發(fā)展情況來看，所進(jìn)行的交易違背了公平這一法律價值，且其結(jié)果造成對上市公司股東及其他利益相關(guān)人的權(quán)利和利益的侵害。在國有股上市流通方面許多學(xué)者已提出許多觀點(diǎn)，如 :國有股 與社會公眾股并軌流通；國有股自由流通；建立國有資產(chǎn)投資基金；先將國有股出售給金融機(jī)構(gòu)，然后再由金融機(jī)構(gòu)逐步推入證券交易市場與社會公眾股并股流通；借鑒英國的共同基金制度，把共同基金與國有股的上市流通結(jié)合起來，即利用共同基金作為國有股控股的代理人等。對于連續(xù)三年虧損的上市公司，按照《公司法》第一百五十 七條，必須實(shí)行暫停上市。 無論如何，立法完善是基礎(chǔ)，但，嚴(yán)格執(zhí)法則顯得更為重要，我們不能把法律、法規(guī)“束之高閣“，更應(yīng)該避免“執(zhí)行難”，真正做到“有法可依，有法必依”。由于上市公司被某些政府或部門作為附屬物，利用上市公司特有的價值，當(dāng)上市公司面臨退市，便為其“體外輸血”或?qū)ζ浣?jīng)濟(jì)活動大加干預(yù)，使一些原本嚴(yán)重虧損的 ST 公司、 PT 公司經(jīng)過“重組”而“起死回生”?！拔覈豆痉ā返牡谝话傥迨l對股份有限公司申請上市規(guī)定了六個條件，但我認(rèn)為對上市公司的選擇仍存在缺陷，我國《公司法》應(yīng)制定出具體、準(zhǔn)確的上市公司選拔標(biāo)準(zhǔn)，并對上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理化進(jìn)行嚴(yán)格的要求，引導(dǎo)新設(shè)公司走向股權(quán)結(jié)構(gòu)合理化，進(jìn)而促進(jìn)上市公司的治理結(jié)構(gòu)。 令人遺憾的是 :歷時 6 年起草的《證券法》并未對國有股、法人股的流通做出具體、明確的規(guī)定。我想，學(xué)者們的立足點(diǎn)應(yīng)該只有一個 :使中國股市健康有序的發(fā)展。 《證券法》中第十章 :證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，從第一百六十 六條到第一百七十四條共九條，對證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)做了宏觀的規(guī)定，在上市公司的監(jiān)管方面，目前我國以證監(jiān)會為主，但是給人的感覺好象證監(jiān)會是在上市公司上面浮著的一個不切實(shí)際的架子，下面我對目前我國上市公司的監(jiān)管提出我的一點(diǎn)建議 :(1)、借鑒我國學(xué)者提出的建立銀行業(yè)自律制度，我國上市公司的監(jiān)督也可以向行業(yè)自律的方向發(fā)展，因?yàn)檫@個行業(yè)自律性組織，作為參與上市公司自己的組織，處于證監(jiān)會與上市公司之間，更容易掌握上市公司的真實(shí)信息，從而能為證監(jiān)會提供更準(zhǔn)確的監(jiān)督?jīng)Q策依據(jù)，同時也可以及時代表整個上市公司向證監(jiān)會提出宏觀監(jiān)管政 策的建議，進(jìn)而維護(hù)整個行業(yè)的利益。從猴王 A 20xx 年中報顯示，其資產(chǎn)總額為 億元，資產(chǎn)凈值為 3億元，與損失相抵，猴王 A 的資產(chǎn)所剩無幾，加上為集團(tuán)擔(dān)保的 億元，猴王 A 的資產(chǎn)不僅一下被洗白，還將欠下近 2 億元的債務(wù)，資產(chǎn)已是負(fù)值 [2]。本文將通過幾組典型的數(shù)據(jù)，來分析目前我國上市公司運(yùn)作過程中存在的代表性問題，分析其原因，并據(jù)此提出相應(yīng)的法律對策。上市公司健康而穩(wěn)定的發(fā)展離不開完善的法律規(guī)定，雖然我國近年來先后頒布了《中華人民共和國公司法》 (以下簡稱《公司法》 )、《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》），但由于其規(guī)定不盡完善、存在許多疏漏，導(dǎo)致實(shí)踐中發(fā)生了一些本可避免的事件。進(jìn)入破產(chǎn)清算程序后，猴王 A 可收回的資產(chǎn)大致在 億元左右，損失高達(dá) 7 億元以上。但同時也應(yīng)注意，我國立法必須規(guī)范這些中介機(jī)構(gòu)，審批式的、少而精的發(fā)展幾家甚至十幾家具有相當(dāng)實(shí)力及影響力的中介監(jiān)督機(jī)構(gòu)，規(guī)定其原則規(guī)范，健全法律、法規(guī)，使這些監(jiān)督機(jī)構(gòu)之間存在競爭，并逐步走向市場化，培養(yǎng)其權(quán)威性，以便起到更好的監(jiān)督作用。 社會輿論中批評的存在是我國股市、上市公司健康規(guī)范發(fā)展不可缺少的法律以外的條件 :中國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家 吳敬璉在 20xx 年 1 月中旬對當(dāng)前中國股市現(xiàn)狀提出批評，他這一舉似乎捅了馬蜂窩，引來諸多非議。這樣容易使法人股東處于實(shí)際控股地位，而形成“內(nèi)部人控制“， 雖