【正文】 [33]郝鐵川著《法治隨想錄》[M]，中國法制出版社，2000年10月版，第61頁。 [9]《漢書?楚元王傳第六?卷三十六》[M] [10]《后漢書?宗室四王三侯列傳》[M] [11]轉(zhuǎn)引自胡謙、張文華：“論古代的親屬容隱制度”，載《廣西社會科學(xué)》2002年第5期，第224頁。（4）對職務(wù)行為進(jìn)行限制。 從這一點來說就要求我們徹底批判和拋棄以維護(hù)封建家族組織和人身等級制度的封建法律。首先，有利用于保障證據(jù)的真實性。容隱制度的設(shè)立有利于證人出庭制度的完善。隱制度的設(shè)立有利于保護(hù)親權(quán)。這不僅有利于對親情的保護(hù)，而且有利于保護(hù)人權(quán)。容隱制度是古代立法者對“情與法”在社會政治生活中的地位進(jìn)行調(diào)和的產(chǎn)物，顯示了一定的立法智慧和技術(shù)。親屬之愛是人類一切感情聯(lián)系和基礎(chǔ)，是一切愛的起點。（一）容隱制度強(qiáng)調(diào)的是“孝道” 另外，其他不同居的小功以下親屬如果隱匿犯罪，則較之普通人犯罪降低三個等級對其進(jìn)行減輕處罰。 會薨，大鴻臚奏德訟子罪，失大臣體”而被“賜謚繆侯”。漢武帝時，儒家思想的重要代表人物董仲舒提出了“罷黜百家，獨尊儒術(shù)”建議，并得到采納，儒家思想也因此開始成為中國封建社會的正統(tǒng)思想。 這都反映了春秋戰(zhàn)國時代人們對于親屬容隱問題的一般認(rèn)識。一、容隱制度的演變 特征 Bai Yubo 這項在中國傳統(tǒng)社會中奉行了幾千年的一項重要法律制度和倫理原則，在新中國成立后作為“封建主義垃圾和民主法治的障礙”[1]被掃進(jìn)了垃圾箱。 一般認(rèn)為，容隱制度的起源是孔子對“父攘羊，子證之”的案例的評價。所謂非公室告是指家主擅自殺死、刑傷、髡剃其子或奴婢以及兒子殺傷父親的奴婢或盜竊父親的畜產(chǎn)。[12]東晉時，有“考子證父死刑，或鞭父母問子所在”的詔書，衛(wèi)展上書反對，認(rèn)為這有悖于親親相隱思想，“相隱之道離，則君臣之義廢；君臣之義廢，則犯上之奸生矣。唐朝將漢時的“親親得相首匿”發(fā)展為“同居相為隱”。（7）關(guān)于犯罪共亡捕首之法不適用于容隱親屬?！泵D之。君王為了鞏固自己的最高統(tǒng)治地位，開始強(qiáng)調(diào)“以孝治天下”，并以法律的形式保護(hù)孝的法律規(guī)范。戰(zhàn)國和秦時期，以國家利益為最高原則，要求臣民絕對服從國家利益，不主張親親相隱。法治的最大特征應(yīng)當(dāng)是使人成其為人，以人為本，使人向善，有對人的一種終極關(guān)懷。[31] “這樣一種規(guī)定沒有考慮人的親情。“法律文化是中等人的文化”，法律應(yīng)當(dāng)是“以中人的思想境界為標(biāo)準(zhǔn)”[33]，“法律不可能將少數(shù)人才能達(dá)到的境界作為社會成員的普遍行為標(biāo)準(zhǔn)加以明文規(guī)定。在容隱制度構(gòu)建中，容隱體現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)是一種權(quán)利。對違犯國家安全的這類犯罪行為不得享有免證權(quán)，不得窩藏、包庇，違反的，按刑法有關(guān)條款處罰。作者認(rèn)為，中國傳統(tǒng)法律文化歷史發(fā)展的階段可分為：“神本位”時代（殷商），或稱“神治”時代；“家本位”即家族本位時代（西周、春秋），或稱“禮治”時代；“國本位”時代（戰(zhàn)國、秦），或稱“法治”時代；“國、家本位”即國家與家族本位時代（西漢至清末），或稱“禮法合治”時代等。 9 / 9。 [22]《呂氏春秋?孝行覽》[M] [23]《尚書?周書?康誥》[M] [24]《后漢書?張敏列傳》[M] [25]高紹先《法史探微》[M]，法律出版社，2003年版，272頁。（1）對危及國家安全重大利益的犯罪作出限制。 另一方面，我們也要考慮大義滅親的群眾基礎(chǔ)，是不是絕大多數(shù)人在遇到類似的情況都會作出這樣的選擇。而我們的法律對這種行為進(jìn)行制裁，或要求大義滅親，實現(xiàn)個別正義，卻是泯滅了人間的至愛與親情。其次，法的目的在于使人成其為人，法治并不是僅僅要求秩序井然。（一）容隱制度的合理性 這使得容隱制度最初以“人道親情”為出發(fā)點，被后來日益強(qiáng)化的倫理常綱所淡化。但是歷史上廣大勞動人民反對容隱的記載卻很少看到，這說明容隱制度有著一定合理的自然和社會人倫基礎(chǔ)。 中國社會在西周、春秋時期是家本位，戰(zhàn)國和秦實行國本位，西漢至清末實行國、家本位。由此，孝從家庭倫理中跳出來，父為子綱變成君為臣綱。元英宗時，駙馬許納之子速怯訴曰：“臣父謀叛，臣母私從人。（5）關(guān)于不得告發(fā)卑親屬。人們強(qiáng)烈反對強(qiáng)迫親屬之間互證有罪，反對株連親屬。這條詔令正式奠定了傳統(tǒng)法律中親屬容隱制度的基礎(chǔ)，標(biāo)志著容隱制度的正式確立。 而行告，告者罪”的規(guī)定。這可能是史籍中首次表達(dá)“父子不得互相告訴”的主張。到唐宋，“親親相隱”進(jìn)一步擴(kuò)展。容隱制度，又稱親親相隱是我國古代法律中的一項重要制度，指一定親屬之間對犯罪可以相互隱瞞，不應(yīng)去告發(fā)和作證，若對法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)相互隱匿的親屬進(jìn)行告發(fā)，則告發(fā)者將被處以一定的刑罰。我國的證據(jù)制度不應(yīng)排斥容隱制度，應(yīng)本著實事求是、與時俱進(jìn)的精神對之進(jìn)行大膽合理地吸收。意義 親屬之間的容隱觀念可能始于春秋。這使“親屬相隱”思想在制度上得到了進(jìn)一步規(guī)范化和明確化。有司奏請免晃、剛爵為庶人，徙丹陽。唐朝在規(guī)定了親屬容隱制度的總原則之后，為了避免在具體案件中總原則的抽象性和概括性不利于操作，徹底地落實該原則，在《唐律》和具有法律效力的《唐律疏議》中又作出了許多分則性的具體規(guī)定，使得司法機(jī)關(guān)在辦案過程中有了比較明確的操作標(biāo)準(zhǔn)。唐以后各朝俱沿襲了（唐朝）親親相隱的制度。[20] 親親相隱雖然將父為子隱，子為父隱并列，但實際上的側(cè)重點在子為父隱，[25]隋唐之前的法律單方面強(qiáng)調(diào)“子為父隱”。（二）容隱制度強(qiáng)調(diào)的是“人倫” 梁武帝時建康女子任提女，坐誘口當(dāng)死。法家從否認(rèn)親屬的容隱權(quán)開始，提倡告奸、設(shè)株連之刑，雖有利于維護(hù)國家法律的統(tǒng)一和尊嚴(yán)，但根本上與古代農(nóng)業(yè)社會的道德意識和法律意識不符?！盵30]所以，我國的證據(jù)制度不應(yīng)排斥容隱制度，應(yīng)本著實事求是、與時俱進(jìn)的精神對之進(jìn)行大膽合理地吸收。法律應(yīng)該懲罰犯罪，打擊犯罪，但絕不能打擊親情，傷害人的親屬