【正文】 the analysis of the risk of private lending, to clarify the development venation of the research object on the basis, to typological perspective emphatically examines the legal risks of private lending causes and classification standard, and to explore the open enterprise lending, may lead to the SME lending risk. Through the analysis of the existing legal system of private lending and in reference on the basis of different countries or regions, private lending legal regulation of experience, according to the theory of subject behavior risk framework, proposed to make our own private lending of a single law, and through transform the concept of supervision, change the regulatory model to reconstruct private lending regulatory system, supplemented by judicial relief path specification, in order to guarantee the standardization development of Chinese folk lending.Keywords: Corporate governance；Cash dividends；OverinvestmentII目 錄摘 要 IAbstract II第1章 引 言 1 研究背景及意義 1 研究背景 1 研究意義 1 研究方法 2 研究創(chuàng)新點 2 論文框架 2第2章 民間借貸概述 3 3 3 3 4 4 5 7 7 8第3章 我國民間借貸現(xiàn)行法律規(guī)定和缺陷分析………………………….13 13 14 14 15 15 17第4章 境外民間借貸的規(guī)制模式和經驗啟示 18 境外民間借貸的規(guī)制模式 18 美國民間借貸規(guī)制模式 18 日本民間借貸規(guī)制模式 18 我國臺灣地區(qū)民間借貸規(guī)制模式 19………………………………….19 境外民間借貸的經驗啟示 . 21 美國的經驗啟示 21 日本的經驗啟示 21 我國臺灣地區(qū)的經驗啟示 21 香港地區(qū)的經驗啟示……………………………………… . .22第5章完善我國民間借貸法律制度的建議.................................................... 23 23《放貸人條例》頒布…………………………………… 23 制定專門的民間借貸單行法 24 27 建立民間借貸的法律監(jiān)管制度 28 轉換民間借貸監(jiān)管理念 29 30 31 33 33 34 ……………………………………… 35 ………………………………………….35第6章 結 論 37參考文獻 38在學期間發(fā)表的科研成果 41后記......................................................................................................................42吉林財經大學碩士學位論文第1章 引言 研究背景及意義 研究背景我國民間借貸已有幾千年的歷史。因此，民間借貸自產生之初，便有其內在的合理性及強烈的市場需求。 學 號：4131070029學校代碼：10207論文編號：密 級：公開碩 士 學 位 論 文我國民間借貸法律規(guī)制研究姓 名：史天池法學院學 院：學位類別： 學術碩士學科專業(yè)： 經濟法學指導教師： 仇曉光副教授2016年5月 A RESEARCH ON THE LEGAL REGULATION OFPRIVATE LENGING IN CHINACandidate:ChiTian ShiSupervisor: XiaoGuang Qiu Associate ProfessorSchool of LawJiLin University of Finance and Economics學位論文獨創(chuàng)性聲明本論文是我個人在導師指導下進行的研究工作及取得的研究成果。資金是公司發(fā)展的命脈，民間借貸的功能在于能夠緩解資金供需之間矛盾，保障經濟發(fā)展的自我調節(jié)和適應能力，規(guī)避傳統(tǒng)金融風險，打破金融壟斷格局。s private lending now stage of development environment foundation, major obstacles to the deconstruction of the development of private lending there, by drawing lessons from different countries or regions of the development of private lending and management experience, countermeasures and path of legal regulation of private lending in China proposed relevant suggestions.Are described in this paper, the basic concept of China39。當時，溫州、鄂爾多斯等地企業(yè)因資金鏈斷裂導致的企業(yè)主跑路事件頻發(fā)，其背后隱性風險和外生的衍生風險逐步浮出水面，所帶來影響的已經不僅僅局限于對吳英個案審判結果的思考，而是警醒學界及實務界重新審視我國民間金融體制存在的弊病。筆者在寫作過程中，著重借鑒了國外和我國臺灣、香港地區(qū)對民間借貸的法律規(guī)制，并加以比較分析，篩選其中部分規(guī)則加以借鑒。第三章著重分析了我國經濟法和司法解釋有關民間借貸的規(guī)定，肯定了其對規(guī)范民間借貸的積極影響，同時指出了這兩部法律法規(guī)中有關民間借貸的不足之處。學界對于民間借貸概念界定的研究汗牛充棟、莫衷一是，其作為一種重要的民間融資方式表現(xiàn)出如下重要特征：首先民間借貸是一種民事法律行為，雙方關系一旦形成即受到法律保護。而企業(yè)向自然人借款，可以分為向企業(yè)外部人員籌款和向企業(yè)內部人員籌款兩種情況。而當約定的期限超過而未及時贖回時，典當行有權獲得當物的所有權，其歷史久遠可謂我國金融業(yè)態(tài)的鼻祖。再次，由于我國長期以來處于金融管制體制之下，正規(guī)金融通常難以滿足中小企業(yè)發(fā)展的資金融資需求，銀行多青睞于給國有企業(yè)及大企業(yè)發(fā)放貸款，因此，中小企業(yè)在缺少正規(guī)財務會計記錄及抵押財產時，難以從正規(guī)金融機構獲得貸款。由于大量資金逃離實體經濟，涌入民間借貸洪流，不斷擠壓減少東南沿海傳統(tǒng)加工制造業(yè)的生存空間。但伴隨著借貸主體及借貸范圍的擴張，許多地區(qū)民間借貸的發(fā)展已經突破了傳統(tǒng)“地緣”、“親緣”信用基礎的限制，由中介組織或者中間人促成的民間借貸已經擴展到諸多地區(qū)，并且中介及中間人的轉化、組織化水平不斷提高，有向香港職業(yè)放貸人發(fā)展的趨勢。近年來，網絡P2P及互聯(lián)網眾籌等新型融資項目伴隨“互聯(lián)網+”的計劃應聲而起，形式也呈現(xiàn)出全民化和多樣化。部分債權人在執(zhí)行階段向法院申請執(zhí)行其配偶財產時，對方也會以債務系個人債務提出執(zhí)行異議。在過去很長一段時間中，盡管金融體制改革的聲音高漲，但正規(guī)金融的壟斷地位卻從未發(fā)生實質性改變，缺乏變革動力和激勵因素的傳統(tǒng)金融體制無法適應現(xiàn)代市場經濟發(fā)展的需求。中國政法大學博士趙鵬在《風險規(guī)制——發(fā)展語境下的中國式困境及其解決》（《浙江學刊》2011年3期）一文中指出：“風險規(guī)制（risk regulation）即設立專業(yè)的行政機構，對可能造成公共危害的風險進行評估和監(jiān)測，并通過制定規(guī)則、監(jiān)督執(zhí)行等法律手段來消除或者減輕風險。參見：張立先. 我國民間借貸法律風險及防范路徑研究[J]. 金融發(fā)展研究,2009,:4447.然而學科之間的差異以及研究重點的差異也導致風險劃分的類型也有所不同。民間借貸活動主體不僅包括借貸雙方，同時還囊括了借貸中介人，其風險有所差異。（2）行為風險。對雙方的違法借貸行為，可按照民法通則第134條第三款及《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》〔以下簡稱《意見》（試行）〕第163條、164條的規(guī)定予以制裁。在高利貸問題中隱性高利貸不容忽視，隱性高利貸已經廣泛存在于民間借貸之中，但囿于其披有合法外衣，造成司法審判中難以形成有效證據(jù)審查，導致司法裁判陷入對案件形式審查的邏輯困境，出現(xiàn)法律保護隱性高利貸的現(xiàn)實困境。房地產企業(yè)采用變相融資方式將高額利息隱藏在購房合同之中，形式上采用購房合同方式融通資金，將房屋所謂借貸擔保，直到企業(yè)完全償還貸款后，才歸還房屋所有權。而對隱性高利貸部分，法官則無法證明其中高利貸行為的違法性。第3章 我國民間借貸現(xiàn)行法律規(guī)定和缺陷分析民間借貸作為一種重要的融資手段，其生命力之頑強，從未因法律層面上禁止而銷聲匿跡。在特定歷史階段，集中化的金融資源調配確實保證了國家經濟進入快速發(fā)展的軌道。小額貸款公司的出現(xiàn)降低了民間借貸的準入門檻，局部將公司之間的借貸合法化?！斗刨J人條例》（草案）規(guī)定放貸人利率上限不高于同期同類貸款基準利率的4倍，然而現(xiàn)實生活中這一指導并不具有可操作性。最后是如何監(jiān)管。，在此期間，國家仍然禁止企業(yè)間拆借。1996年的《貸款通則》《貸款通則》第七十三條：“行政部門、企事業(yè)單位、股份合作經濟組織、供銷合作社、農村合作基金會和其他基金會擅自發(fā)放貸款的；企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締。《規(guī)定》中明確，在審判過程中發(fā)現(xiàn)所涉案件可能觸犯金融犯罪的，應當移交相關部門偵查等一系列詳細的司法程序規(guī)定，其區(qū)別于傳統(tǒng)僵化的審判流程，能夠確保案件順利審理的同時保障當事人合法權益，打擊以此為契機的刑事犯罪。 ，以往對民間借貸利率規(guī)定不超過銀行同期4倍利率即為合法，這一規(guī)定過于模糊，不能解決實際中出現(xiàn)的問題。其二，放寬企業(yè)間拆借行為后監(jiān)管問題。在官方的正式監(jiān)督以外，行業(yè)協(xié)會成為了行業(yè)內部強有力的約束和管理者。王春宇. 我國民間借貸發(fā)展研究[D].哈爾濱商業(yè)大學,2010.2006年日本出臺了《放債人修正法案》，確立了日本金融組織對放債人的管理和運營監(jiān)管的權利，強化了金融監(jiān)管組織的監(jiān)督管理職能。臺灣地區(qū)與大陸的民間借貸發(fā)展模式上有著諸多相似。然而，合會在臺灣的發(fā)展也并非一帆風順，最初1902年，臺灣政府曾經出臺《合會取締規(guī)則》，嚴厲打擊合會。1980年12月香港出臺了《放債人條例》，確立了貸款協(xié)議的內容和形式，并且設定了貸款利率機制，主要是為了保護借款人免于遭到非法貸款行為的影響。香港寬松的規(guī)定了小額貸款利率，依照市場利率的標準，準許小額信貸機構按照成本、供給和需求等因素規(guī)定恰當?shù)睦仕?，能夠使得利息收入挖去成本、壞賬之后留有盈余。香港 《放債人條例》雖然未規(guī)定民間金融機構準入門檻的具體金額，但是規(guī)定了進入 “合法化”門檻的民間金融機構。 境外民間借貸的經驗啟示 美國的經驗啟示美國社區(qū)銀行在很大程度上類似于我國農村信用社和村鎮(zhèn)銀行,不同的是我國服務理念和服務模式并不像美國那樣專門服務于小企業(yè)和農戶，這點是值得我國民間金融借鑒的有益經驗。對于民間借貸的監(jiān)管，日本政府采用以政府金融機構監(jiān)管為主，自律組織內部監(jiān)管為輔的模式。金融自由化，并未削弱民間借貸在為臺灣中小企業(yè)提供主要資金支持中，發(fā)揮的舉足輕重的作用，同時，也未根本改變臺灣的二元金融體系。因此，在實踐中，監(jiān)管主體不定，導致民間借貸常常無人監(jiān)管或者多重監(jiān)管。雖然新《規(guī)定》的頒布解決了民間借貸合法性的問題，然而筆者認為僅僅以一部司法解釋規(guī)范民間借貸行為是遠遠不夠的,加快推進《放貸人條例》的頒布和制定專門的民間借貸法才能更好的規(guī)范民間借貸行為，讓民間借貸在陽光下運行，做到規(guī)范、有序。筆者分析認為，應由兩者綜合、共同監(jiān)管。在規(guī)則制定中，可以參考類似香港《放債人條例》及類似國家和地區(qū)的規(guī)定，對民間借貸組織主體的注冊、經營資格進行限定，香港《放債人條例》規(guī)定：“任何人經注冊都可以從事放債業(yè)務,利率、金額、借款時間和償還方式由借放款雙方自行約定，但利率不得超過規(guī)定的年息上限6厘以上。(4)注冊處處長須以訂明的方式,就根據(jù)本條作出的每宗申請發(fā)出公告。其三，企業(yè)間借貸主體。前者是指因民事活動所產生的借貸，后者是指因商事活動的需要所產生的借貸，兩者最大的區(qū)別在于借貸是否出于營利目的。”因此，在利率尚未完全市場化之前，該規(guī)定明顯缺乏一定的合理性論證。企業(yè)間借貸通常是基于業(yè)務往來產生民間借貸關系，但是企業(yè)之間的借貸行為，是有區(qū)別于以盈利性為目的的商事職業(yè)放貸人的。制定《民間借貸法》應參照新司法解釋中規(guī)定，即借貸雙方約定的利率在年利率24%以內是合法的，對于超過年利率36%的借貸，超過部分的利息是無效的，法院支持借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%的部