轉(zhuǎn)型中國(guó)的法律體系建構(gòu)(三)研究與分析(完整版)
【正文】 ” 在構(gòu)成技術(shù)上主要涉及的是法律淵源、法律分類和法律位階等概念，本文所論及的技術(shù)特征也主要限于這些方面 。(2)在本質(zhì)上，體現(xiàn)了社會(huì)主義性質(zhì)和“ 三個(gè)代表 ” 重要思想的要求 。 ” 分析起來(lái)看，立法當(dāng)局方面所說(shuō)的特征主要涉及的是中國(guó)特色法律體系在本質(zhì)內(nèi)容、基本價(jià)值取向方面的特點(diǎn)，而這樣一些特點(diǎn)的揭示，則是基于與其他國(guó)家法律體系的區(qū)別。而這與我們所看到的其他國(guó)家 (除去前蘇聯(lián) )的景象明顯不同，既不同于普通法系國(guó)家，也有別于大陸法系國(guó)家。法律位階的理論則主要從縱、橫兩個(gè)方向?qū)?各種法律規(guī)范或法律淵源的關(guān)系進(jìn)行了效力等級(jí)和相互依存意義上的梳理整合，以求法律的融洽自足。在法治和法律體系 的建設(shè)方面也不列外。這當(dāng)然是一種關(guān)于人類社會(huì)生活及其秩序原理的宏大 理論，與本文在法律體系建設(shè)這樣一個(gè)狹小的話題上使用 “ 國(guó)家主義 ” 一詞盡管有某種勾連，即都是相對(duì)于個(gè)人和非國(guó)家組織的角色和作用而言，但有顯著的不同。規(guī)章有部委規(guī)章，省級(jí)政府規(guī)章，省會(huì)市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市及國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的政府規(guī)章。因此，即使認(rèn)為在中國(guó)的立法理論和立法編號(hào)： 時(shí)間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟 頁(yè)碼： 第 6頁(yè) 共 10頁(yè) 第 6 頁(yè) 共 10 頁(yè) 實(shí)踐中存在不限于國(guó)家范圍對(duì)待 “ 法律 ” 的可能，迄今為止在法律體系構(gòu)建問(wèn)題上所表現(xiàn)出來(lái)的，也還是與其他法治發(fā)達(dá)國(guó)家不同的鮮明的國(guó)家主義特色。換言之，如果在法律體系構(gòu)建的問(wèn)題上出了什么問(wèn)題，全國(guó)人大及其常委會(huì)自然也難辭其咎。在立法當(dāng)局所認(rèn)定的法律體系的構(gòu)成形式中，也排除了司法解釋。 [9]另外，這些國(guó)家 “ 憲法法院 ” 的制度和實(shí)踐，則更凸顯了司法在法律體系構(gòu)建中不容忽視的作用。比照法 學(xué)理論中將法律規(guī)范視為法律體系的基本元素或構(gòu)建單元的認(rèn)識(shí)，這給人造成了似是而非的錯(cuò)覺(jué)。因?yàn)榉审w系構(gòu)建所涉及的法律規(guī)范分類還有其他種種，比如，在法律體系下先形成第一層次的各種劃分，如公法和私法或公法、私法和社會(huì)法，國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法、自然法和實(shí)在法、實(shí)體法和程序法、國(guó)家法和民間法，實(shí)在法和傳統(tǒng)法等等 。有研究認(rèn)為，從部編號(hào)： 時(shí)間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟 頁(yè)碼： 第 10頁(yè) 共 10頁(yè) 第 10 頁(yè) 共 10 頁(yè) 門法劃分的角度談?wù)摲审w系的構(gòu)建，這種源自前蘇聯(lián)法學(xué)理論和實(shí)踐的做法具有明顯的意識(shí)形態(tài)色彩和政治上的考慮。應(yīng)該說(shuō)，這些分類對(duì)于中國(guó)特色法律體系的構(gòu)建并不是沒(méi)有關(guān)系的，甚至有的分類法還有必要認(rèn)真對(duì)待，如關(guān)于公法和私法的分類 ，關(guān)于國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法的分類，以及關(guān)于國(guó)家法和民間法的分類等，都蘊(yùn)含了對(duì)社會(huì)生活秩序或法律秩序形成的重大問(wèn)題和原理的不同認(rèn)識(shí)。比如，在法學(xué)理論中，法律規(guī)范在傳統(tǒng)上一般認(rèn)為是指法律規(guī)則，而法律則被認(rèn)為是法律規(guī)則的 “ 總和 ” 或體系。 如上所述，中國(guó)立法當(dāng)局采行的是對(duì)法律體系的一種比較主流而傳統(tǒng)的理解，即法律體系 “ 通常是指一個(gè)國(guó)家所有法律規(guī)范依照一定的原則和要求分類為不同的法律部門而形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體 ” ，其構(gòu)建方面的主要問(wèn)題，在理論上則被化約為兩個(gè)：一是法律規(guī)范在范圍上包括哪些規(guī)范性法律文件 。 中國(guó)法律體系構(gòu)建中這種以立法為中心、以行政為輔助的運(yùn)作模式，與其他法治發(fā)達(dá)國(guó)家的做法顯然是不同的。在不同法律形式的位階關(guān)系上，行政法規(guī)、部委規(guī)章和地方政府規(guī)章等盡管在絕對(duì)數(shù)量了遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)立法機(jī)關(guān)制定的 法律規(guī)范性文件，但相對(duì)于最高立法機(jī)關(guān)或地方立法機(jī)關(guān)制定的法律或法規(guī)，皆構(gòu)成從屬關(guān)系。由于這個(gè)特征，在國(guó)家組織的范圍內(nèi)，司法機(jī)關(guān)尤其是法院在法律體系形成中的角色和作用被明確排除。在社會(huì)法律秩序的形成過(guò)程中，個(gè)人之間的各種協(xié)議或契約，作為個(gè)體集合的人 群中的習(xí)俗，眾多社會(huì)組織和經(jīng)濟(jì)組織的自治章程和其他規(guī)范性文件，皆大量存在，并發(fā)揮著與國(guó)家法相比毫不遜色的作用。這些國(guó)家組織具體包括全國(guó)人民代表大會(huì)，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)，國(guó)務(wù)院，省級(jí) (包括自治區(qū)和直轄市 )人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，省級(jí)人民政府所 在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市及國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，民族自治地方的人民代表大會(huì)，國(guó)務(wù)院各部、委員
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