轉(zhuǎn)型中國(guó)的法律體系建構(gòu)(三)研究與分析-wenkub.com
2024-09-23 05:04 本頁(yè)面
【正文】 在有關(guān)法律體系構(gòu)建所涉及的諸多問題、以及問題的不同內(nèi)容上，中國(guó)立法當(dāng)局作出的多是單一維度的選擇和處理，表現(xiàn)出明顯的實(shí)務(wù)指向，而這與法律體系的學(xué)理建構(gòu)具有明顯的不同。此外，在我看來，在法律體系所涉及的法律分類問題上，還有一些只有通過本土視角才能發(fā)現(xiàn)的問題，如行政特區(qū)法、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法、民族自治區(qū)法等，這些顯然也都掩沒在立法當(dāng)局法律分類或部門法分類的視野中。這種 “ 快刀斬亂麻 ” 的做法，直接剔除和化解了法學(xué)理論或 /和域外法律實(shí)踐上的多樣性或差異點(diǎn)。但是，越來越多的實(shí)踐和研究表明：法律規(guī)范除了法律規(guī)則外，還包括法律原則、法律概念等，甚至還包括其他各種 “ 法律材料 ” ，如政策 、習(xí)慣、協(xié)議、命令、法理等。從這個(gè)意義上可以認(rèn)為，在中國(guó)立法當(dāng)局的觀念中，法律體系的基本構(gòu)建單元是法律規(guī)范的集合，而非法律規(guī)范。二是法律規(guī)范在法律部門意義上如何進(jìn)行分類。因?yàn)檫@些國(guó)家早已放棄了制定法圓滿自洽的概念，而以不同的方式承認(rèn)了法官解釋法律和填補(bǔ)法律缺漏的作用。這一點(diǎn)與普通法國(guó)家的情況截然不同自不待言，因?yàn)樵谶@些國(guó)家的法律傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)中，存在 “ 法官造法 ” 、 “ 遵行先例 ” 的理論和實(shí)踐，甚至在法治理論上這些國(guó)家的法治實(shí)踐被刻劃為 “ 司法主治 ” ，司法在法律秩序形成上的作用可見一般。有趣的是，在中國(guó)政府尤其是立法當(dāng)局的法律觀念中，法官在具體個(gè)案的裁判中只是適用法律而無(wú)需也不能解釋法律 。 編號(hào)： 時(shí)間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟 頁(yè)碼： 第 7頁(yè) 共 10頁(yè) 第 7 頁(yè) 共 10 頁(yè) 第三，盡管現(xiàn)實(shí)中司法解釋在中國(guó)法律體系的構(gòu)建過程中具有重要作用，但在立法當(dāng)局的法律體系觀念中卻沒有得到確認(rèn)。在中國(guó)特色法律體系的構(gòu)建實(shí)踐中，全國(guó)人大及其常委會(huì)也一直是最重要的擔(dān)當(dāng)者，在總體上承擔(dān)了法律體系建設(shè)的設(shè)計(jì)、部署、協(xié)調(diào)和實(shí)施工作。 立法中心 行政輔助這種運(yùn)作模式上的特征表現(xiàn)在一系列現(xiàn)象上。另外，盡管在認(rèn)識(shí)上法律被認(rèn)為是國(guó)家制定和國(guó)家認(rèn)可的結(jié)果，但相對(duì)于 “ 國(guó)家制定 ” 的概念， “ 國(guó)家認(rèn)可 ” 迄今基本上還處于一種概念的空置狀態(tài)， 其含義并不清晰。任何社會(huì)法律秩序的建立都是國(guó)家法則和非國(guó)家法則、正式法則和非正式法則協(xié)同作用的結(jié)果。自治條例和單行條例主要指自治州和自治縣人大制定的法律規(guī)范性文件 (自治區(qū)人大及其常委會(huì)制定的自治條例和單行條例屬于地方性法規(guī)層次 )。(2)與上述立法主體的類別相對(duì)應(yīng)，法律體系中 “ 法律 ” 的形式限于國(guó)家法的范圍，包括憲法、法律、法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章等六種形式。這里所說的國(guó)家主義當(dāng)然沒有必要從政治哲學(xué)的意義上加以理解，因?yàn)樽鳛橐环N政治理念和實(shí)踐的國(guó)家主義與各種非國(guó)家主義如自由主義、社會(huì)主義等皆不相同，它的基本確信是，人是社會(huì)動(dòng)物，必然要在諸如國(guó)家這樣的政治體中生活，認(rèn)為國(guó)家是一個(gè)自足自洽的存在，國(guó)家利益、國(guó)家意志和國(guó)家目的相對(duì)于個(gè)人和其他非國(guó)家的組織，是更高層次的 “ 善 ” ，具有不容置疑的優(yōu)越性。從 1997年中共十五大明確提出 “ 建設(shè)法治國(guó)家 ” 、“ 到 2024 年形成有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系 ” 從而有了比較清晰的 “ 法律體系 ” 觀念算，則只有 12年。 從社會(huì)現(xiàn)代化的角度看，中國(guó)屬于后發(fā)現(xiàn)代化國(guó)家，與許多已經(jīng)完成現(xiàn)代化的發(fā)達(dá)國(guó)家相比，在各個(gè)方面皆有 “ 趕超 ” 的特點(diǎn)。與此不同，在與 “ 法典編纂 ” 概念相關(guān)的方面，中國(guó)的法律體系構(gòu)建活動(dòng)則做了一個(gè)很大的加法。法典編纂的觀念以及作為其實(shí)踐結(jié)果各種 “ 法典 ” 和 “ 法律全書 ” ，如羅馬法大全、編號(hào)： 時(shí)間： 2024年 x月 x日 書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟 頁(yè)碼： 第 3頁(yè) 共 10頁(yè) 第 3 頁(yè) 共 10 頁(yè) 法國(guó)民法典、德國(guó)民法典、 “ 六法全書 ” 等，皆體現(xiàn)了將法律體系化或系統(tǒng)化的努力，確信立法者的理性，倚重語(yǔ)言的確定性和形式邏輯的力量 (如法律概念形成上的類型化作業(yè)，法律概念運(yùn)用上同一律、矛盾律、排他律和充分律的遵行等 [3])。由于各種原因，在歷史上，甚至直到今天，法治理論和實(shí)踐中的體系化思路 (如 “ 法典編纂 ” 等 )一直被懷疑
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