【正文】 企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 15 職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟； 改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利 制度； 改制企業(yè)的勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度是否符合勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定。同時(shí)律師也應(yīng)謹(jǐn)慎處理改制中發(fā)生的各種問(wèn)題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級(jí)政府機(jī)關(guān)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。 改制方案一般包括下列內(nèi)容： (歷史沿革、主營(yíng)業(yè)務(wù)、人員結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)狀況、近幾年的經(jīng)營(yíng)情況、組織結(jié)構(gòu)圖等 )； 改制的目的、必要性和可行性； 改制后企業(yè)的發(fā)展前景和規(guī)劃； 改制的基本原則； 擬采取的改制形式； 國(guó)有產(chǎn)權(quán)受讓、資產(chǎn)及債務(wù)處置的方式和條件； 職工安置； 黨、工、團(tuán)組織關(guān)系的處理； 股權(quán)設(shè)置及法人治理結(jié)構(gòu)； 改制工作的組織和領(lǐng)導(dǎo)； 改制實(shí)施程序和步驟。 第 9條 編制《盡職調(diào)查報(bào)告》 《盡職調(diào)查報(bào)告》一般包括下列內(nèi)容： 范圍與目的。 律師應(yīng)當(dāng)注意同其他中介機(jī)構(gòu)的配合。 對(duì)“有形資產(chǎn)情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單； 企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的文件； (車輛 )的證明文件； 律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 7 企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。 。 律師從事與國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)有關(guān)的法律服務(wù)時(shí)，可參照本指引執(zhí)行。 第 2條 定義及業(yè)務(wù)范圍 ，是指律師事務(wù)所接受改制企業(yè)、產(chǎn)權(quán)持有單位、其他改制當(dāng)事人的委托，指派律師為委托人提供與國(guó)有企業(yè)改 制相關(guān)的法律服務(wù)，協(xié)助改制后的企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。 律師從事國(guó)有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨(dú)立進(jìn)行工作。在盡職調(diào)查過(guò)程中，律師應(yīng)持審慎的態(tài)度，保持合理懷疑。 第 7條 律師開展盡職調(diào)查，一般應(yīng)當(dāng)涉及下列事項(xiàng)： 對(duì)“設(shè)立、沿革和變 更情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件（必要時(shí)需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料）： 改制企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照； 改制企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程； 與改制企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文； 與業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)； 企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證等； 企業(yè)變更登記事項(xiàng)的申請(qǐng)與批準(zhǔn)文件； 審計(jì)、評(píng)估報(bào)告； 律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 6 股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議記錄和決議； 企業(yè)分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)對(duì)外投資證明； 稅務(wù)登記證以及有 關(guān)稅收優(yōu)惠情況說(shuō)明及批文； 外匯登記證； 海關(guān)登記證明； 企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠政策的相關(guān)證明文件； 其他相關(guān)證明文件。 律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)“人員基本情況”的，應(yīng)包括但不限于下列文件： 企業(yè)高級(jí)管理人員的基本情況； 企業(yè)和職工簽訂的勞動(dòng)合同樣本； 企業(yè)工會(huì)組織的情況和與工會(huì)簽訂的集體勞動(dòng)合同或協(xié)議； 企業(yè)職工福利政策； 企業(yè)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況。 ，應(yīng)當(dāng)制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經(jīng)營(yíng)情況、資產(chǎn)狀況、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對(duì)每一個(gè)具體問(wèn)題進(jìn)行確認(rèn)、分析與解釋； 結(jié)尾。 第 11條 編制《職工安置方案》 律師在參與國(guó)有企業(yè)的改制與重組過(guò)程中，應(yīng)熟悉《勞動(dòng)法》以及相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件。如國(guó)有股在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對(duì)有關(guān)職工情況進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費(fèi)、挪律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 14 用職工住房公積金以及欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等債務(wù)情況； 律師應(yīng)當(dāng)了解改制企業(yè)準(zhǔn)備采取何種方式安置職工。律師在起草改制企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，應(yīng)將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工（代表）大會(huì)通過(guò)的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)。 第三節(jié) 報(bào)批備案 第 12條 律師 接受委托，依法協(xié)助《改制方案》的報(bào)批工作。 第 13條 律師接受委托，依法協(xié)助《國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的報(bào)批、備案工作。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)國(guó)有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。評(píng)估報(bào)告依法報(bào)經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)。 國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取 拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競(jìng)價(jià)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國(guó)家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行。 轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)提交文件齊備后，產(chǎn)權(quán)交易所對(duì)文件進(jìn)行形式審查，審查通過(guò)的，向轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)出具《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)受理通知書》。如最終受讓方屬于管理層，價(jià)款應(yīng)來(lái)源于管理層本人銀行帳戶。 轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時(shí)， 律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與 受讓方律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 25 協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對(duì)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。 擬定《集體勞動(dòng)合同書》和《勞動(dòng)合同書》，應(yīng)依據(jù)《勞動(dòng)法》等法律、法規(guī)、 規(guī)章及其他規(guī)范性政策文件。 第 25條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。律師依照有關(guān)規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務(wù)、土地、房屋、車輛等相關(guān)手續(xù)。公司章程修訂完善應(yīng)注意以下幾個(gè)方面的問(wèn)題： 律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 32 向公司所在地工商行政管理部門進(jìn)行詢問(wèn)，如果工商部門要求提交統(tǒng)一格式的章程，或存在固定的章 程簽署格式等要求，律師首先應(yīng)取得該章程文本，再在其基礎(chǔ)上予以設(shè)計(jì)、完善，避免因格式問(wèn)題造成章程不被工商部門接收； 根據(jù)公司有關(guān)情況，向其所在地工商、稅務(wù)等職能部門核實(shí)對(duì)公司性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)資質(zhì)、營(yíng)業(yè)期限、出資方式、最低出資額等方面的限制性規(guī)定及程序性安排，依政策法規(guī)進(jìn)行章程制作。議事規(guī)則不能與公司章程相沖突，應(yīng)當(dāng)包括如下條款： 會(huì)議職權(quán)，需與公司章程保持一致，可以進(jìn)一步細(xì)化； 會(huì)議召開，包括：通知、議程、表決等內(nèi)容；其中要明確：會(huì)議有效召開需要多少適格成員的參加；經(jīng)過(guò)多大比例成員通過(guò)，會(huì)議決 議方為有效； 參會(huì)與委托參會(huì)，對(duì)參加會(huì)議及表決的手續(xù)進(jìn)行規(guī)定； 提案的提出、審議、表決、決議等。 第 40條 法律建議書，是指律師向當(dāng)事人提供的載有律師對(duì)該項(xiàng)問(wèn)題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參 照本章相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。如果引用的是部門規(guī)章、地方性法規(guī)或其他僅律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 37 適 用于特定主體或目的的文件，律師應(yīng)聲明法律意見書的使用應(yīng)僅限于該 特定主體或目的。委托關(guān)系可基于律師事務(wù)所是委托人的常年法律顧問(wèn)、本次委托事項(xiàng)的特聘專項(xiàng)法律顧問(wèn)或其他委托關(guān)系，從而說(shuō)明律師具有出具該法律意見書的合法身份。對(duì)于律師出具法律意見過(guò)程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準(zhǔn)確性的，律師應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的聲明。企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職工合法權(quán)益的，說(shuō)明是否聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會(huì)的意見，職工安置事項(xiàng)是否已經(jīng)職工（代表）大會(huì)討論通過(guò)。工作底稿是指律師在承辦國(guó)有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)中，在出具法律意見書時(shí)形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會(huì)議紀(jì)要、談話記錄等資料。 。 第 51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責(zé)任，律師律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 41 不應(yīng)留存有關(guān)材料的原件，委托方或有關(guān)主體提供的材料應(yīng)是經(jīng)核對(duì)的原始資料復(fù)印件（ A4 紙復(fù)印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經(jīng)有關(guān)人員齊縫簽字確認(rèn)）。 關(guān)于相關(guān)事項(xiàng)的合法性分析，是律師 根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定作出的合法性判斷。當(dāng)法律意見書中使用簡(jiǎn)稱、專業(yè)術(shù)語(yǔ)等表述時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行名詞釋義，避免相關(guān)內(nèi)容的歧義。引用法律依據(jù)時(shí)律師應(yīng)當(dāng)注意適用法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律和法規(guī)的效力沖突等問(wèn)題，使用司法解釋或法理以及規(guī)范性政策性文件作為依據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)說(shuō)明。 第 48條 法律意見書一般應(yīng)由首部、主文和結(jié)尾組成。 第 41條 律師就非國(guó)有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無(wú)其他相關(guān)規(guī)定時(shí)，可參照本指引執(zhí)行。薪酬設(shè)計(jì)可以體現(xiàn)在基本工資、年度獎(jiǎng)金，以及各種形式的股權(quán)激勵(lì)等方面，薪酬方案視不同情況，包括決策機(jī)構(gòu)、授予人員、涉及的股權(quán)總數(shù)、行權(quán)期限、行權(quán)價(jià)格、方案變更、操作程序等相關(guān)條款。就有限公司章程而言，列舉如下： 公司的法定代表 人可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任； 經(jīng)全體股東約定，可以不按出資比例分取紅利；公司章程可以約定，股東表決權(quán)不按出資比例行使；股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓事宜可以自由約定； 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，可以由董事會(huì)或者股東會(huì)決議；對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額；公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)決議；前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決 權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 第 30條 公司治理的主要目標(biāo)： 保障改制企業(yè)的平穩(wěn)過(guò)渡，推動(dòng)改制后新公司的規(guī)范發(fā)展和防止公司僵局的出現(xiàn)； 律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 30 協(xié)助新公司的國(guó)有股東代表、管理層、職工及其他相關(guān)人員，轉(zhuǎn)變固有的“上下級(jí)指導(dǎo)”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經(jīng)營(yíng)管理思路，按公司法的規(guī)定和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，理解與完善公司治理； 使得控股與非控股股東的權(quán)利和利益達(dá)到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護(hù)，實(shí)現(xiàn)股東價(jià)值和長(zhǎng)期投資回報(bào)最大化，增強(qiáng)投資者的信心； 規(guī)范股東、 董事、經(jīng)理、監(jiān)事、職工、債權(quán)人等公司參與各方的權(quán)利和義務(wù)，降低公司運(yùn)作成本； 建立風(fēng)險(xiǎn)管理的總體框架，在公司治理層面對(duì)公司的組織、資源、資產(chǎn)、投資和整個(gè)公司的運(yùn)作進(jìn)行有效控制，對(duì)管理層、骨干職工的活動(dòng)和業(yè)績(jī)進(jìn)行監(jiān)督和保持必要的激勵(lì)，提高公司整體運(yùn)作效率。 第 26條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司， 律師 應(yīng)當(dāng) 協(xié)助設(shè)立企業(yè) 向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件： 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書； 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明； 公司章程； 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，法律、行政法規(guī)另律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引 28 有規(guī)定的除外；