5評(píng)清末新律演講范文(完整版)
【正文】 大概在許多人心目中，沈家本簡(jiǎn)直就是清末法律改革的化身11。然而，清廷雖然給予了沈家本修律大臣的職位，卻沒(méi)有給他自由寬松的修律環(huán)境。在這新舊混 第 5 頁(yè) 共 18 頁(yè) 雜，充滿矛盾和多元的思 想指導(dǎo)下，清末新律的主旨也就水到渠成了。光緒三十一年（一九 ○ 五年）三月二十四日，沈家本、伍廷芳聯(lián)名奏上《刪除律例內(nèi)重法折》，其中指出： ? 臣等竊維治國(guó)之道，以仁政為先。 ? 而 ? 泰西之學(xué)，以保護(hù)人民治安為宗旨，從有自由之便利 29。 ? 在這里，不持門(mén)戶之見(jiàn)，雖然具有積極因素，但是以孔儒的 ? 情理 ? 之學(xué)來(lái)統(tǒng)帥新舊法學(xué)的合二而一論，多少是值得商榷的 31。這一思想在清代發(fā)展到了極至： 19xx 年初的 ? 變法 ? 上諭中稱： ? 不易者三綱五常，昭然如日星照世，而可變者令甲令乙，不妨如琴瑟之改弦。這就肯定了西文 ? 法 ? 可譯為中文之? 禮 ? 、 ? 理 ? 、 ? 法 ? 、 ? 制 ? 等。 第 10 頁(yè) 共 18 頁(yè) ? 《大清新刑律》之編纂，民間諸方面各有批評(píng)。 ? 尤其是在國(guó)內(nèi)教育未能普及，審判人才缺乏，警察、之規(guī)程，監(jiān)獄之建制尚未完善之際，聚行 第 11 頁(yè) 共 18 頁(yè) 西法不合進(jìn)遞之理，必然會(huì)引起社會(huì)震動(dòng)，產(chǎn)生推進(jìn)新法的莫大阻力。 正如前文所論述的，清季的中國(guó)并非一塊未開(kāi)發(fā)的處女地，而是擁有自己數(shù)千年法律傳統(tǒng)的文明古國(guó)，不難想象，大量外來(lái)文明法律的植入，必然會(huì)對(duì)中國(guó)固有法律產(chǎn)生一定的沖擊，其碰撞的結(jié)果至少有兩種可能：一種是外來(lái)的戰(zhàn)勝了固有的，即所謂的 ? 全盤(pán)西化 ? ，或者是基本西化；另一種是雙方不分勝負(fù)，勢(shì)均力敵，這就是所謂的 ? 中西融合 ? 或 ? 中西參半 ? ，融合的程度有所不同，可能是中多西少，也可能是西多中少。這值得我們深思。同時(shí)大量組織翻譯資本主義國(guó)家的法典法規(guī)，先后 第 14 頁(yè) 共 18 頁(yè) 譯成 法、德、俄、意、美、日、芬蘭等國(guó)刑法；德國(guó)民法；日、德、美等國(guó)訴訟法，共三十余種。 刑法志》）。 ? （楊幼炯，《中國(guó)政治思想史》，轉(zhuǎn)引自 蘇亦正，《明清律典與條例》，第 315頁(yè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社） 28 孟德斯鳩著，嚴(yán)復(fù)譯《法意》（上），第二十二章，商務(wù)印書(shū)館 1981 年版 29《寄簃文存 重刻明律序》 41 張銘新，《〈大清新刑律〉的重心與沈家本的傾向 —— 寫(xiě)在沈家本誕生一百五十周年》，《法學(xué)評(píng)論》 1991 年第 1 期 42 張晉藩，《清律研究》，第 193 頁(yè)，法律出版社 43 岡田朝太郎，《論〈大清新刑律〉重視禮教》，王健編，《西 第 18 頁(yè) 共 18 頁(yè) 法東漸》，第 153 頁(yè)，中國(guó)政法大學(xué)出版社 44《清史稿 46 事實(shí)上，有不少學(xué)者認(rèn)為，沈家本雖為 ? 法理派 ? ，但在本質(zhì)上并不反對(duì)禮教，這是他作為封建統(tǒng)治階級(jí)長(zhǎng)期培養(yǎng)起來(lái)的一名封建官吏所決定的。 法學(xué)名著序》 31 李光燦，《評(píng)〈寄簃文存〉》，第 141 頁(yè)，群眾出版社 32 張銘新，《〈大清新刑律〉的重心與沈家本的傾向 —— 寫(xiě)在沈家本誕生一百五十周年》，《法學(xué)評(píng)論》 1991 年第 1 期 33 如沈家本認(rèn)為，中國(guó)舊律中的酷刑及刑罰制度有悖于圣人提出的 ? 仁政 ? ，于是，在修律中，他 刪除了梟首、戮尸、緣坐、刺字等酷刑，將笞、杖、徒、流、死五刑改為死刑、無(wú)期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金和剝奪公權(quán)、沒(méi)收。 19《清末籌備立憲檔案史料》（下），第 858 頁(yè) 20《奏刑律分則草案告成由》 21 當(dāng)然，地主階級(jí)保守派人物中也有力倡 ? 仁政 ? 的，如同治年間的大學(xué)士倭仁，他在與洋務(wù)派的論戰(zhàn)中曾指出： ? 立國(guó)之道，尚禮儀不尚權(quán)謀；根本之圖，在人心不在技藝 ? ， ? 以忠信為甲胄，禮儀為干擼 ?…… 但是，他所說(shuō)的 ? 仁政 ? ，不過(guò)是兩千年封建統(tǒng)治，尤其是南宋程朱以來(lái)的理教一脈相承的結(jié)果，與改良派所指的 ? 仁 ? 是截然不同的。 11 當(dāng)然如何評(píng)價(jià)沈家本其人，學(xué)界歷來(lái)是存有爭(zhēng)議的。 ? 變 ? 與 ? 不變 ? ，實(shí)質(zhì)是 第 13 頁(yè) 共 18 頁(yè) 一個(gè)民族本性問(wèn)題，尤其是民族政治傳統(tǒng)問(wèn)題，政治 ****不變，任何怪圈都跳不出去，國(guó)破而家亡，也就成了百年不變之局。所謂 ? 不深究夫中律之本 源，而考其得失，而遽以西法雜糅之，正如枘鑿之不相入 51? ，這不僅取決于清廷 ? 中學(xué)為體，西學(xué)為用 ? 的一貫主張，更是沈氏作為一名封建士大夫的個(gè)人思想傾向的必然反映，? 仁 ? 還是 ? 禮 ? ，都沒(méi)有將清末修律引上西方化軌道。日本自明治維新以來(lái)，仿行西法 ? 卒至民風(fēng)不變，國(guó)勢(shì)日盛，今且為亞?wèn)|之強(qiáng)國(guó)矣。所謂唱反對(duì)論者，前有張文襄（之洞），后有勞乃宣，又有劉廷琛。愛(ài)國(guó)主義思想的激蕩和經(jīng)世實(shí)學(xué)的務(wù)實(shí)精神 37，使沈氏堅(jiān)實(shí)地從中國(guó)國(guó)情出發(fā)并引進(jìn)西方法律，提出了一個(gè)著名的制律原則：即確定了 ? 折衷各國(guó)大同之良規(guī)，兼采近世最新學(xué)說(shuō)，而仍不戾乎我國(guó)歷世相沿之禮教民情 38? 的修律方針，這便是在不動(dòng)搖名教綱常的前提下，主張東西互補(bǔ)。國(guó)人的輕法意識(shí)和統(tǒng)治者對(duì) ? 法治 ? 的排斥，是沈家本在法制改革中遇到的最為直接的障礙。新律中的一些變革之
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