【正文】 形式。與以往三部合同法關(guān)于合同訂立形式的規(guī)定有所不同，《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。射幸合同一般不以對(duì)價(jià)與否來(lái)衡量合同是否公平。如雇傭合同、勞動(dòng)合同、租賃合同等。從合同是指以他種合同存在為前提，不能獨(dú)立存在的合同，如擔(dān)保合同。 要式合同是指法律要求必須具備一定形式的合同。 (2)有償合同訂立的主體應(yīng)為完全行為能力人，限制行為能力人訂立的有償合同未經(jīng)法定代理人同意一般屬無(wú)效合同；而對(duì)純獲利益的贈(zèng)與等無(wú)償合同，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人皆可獨(dú)立為之。單務(wù)合同是僅合同一方當(dāng)事人負(fù)有給付義務(wù)，而另一方當(dāng)事人不負(fù)有義務(wù)的合同。公序良俗不僅是一個(gè)道德標(biāo)準(zhǔn)，并且早已被大多數(shù)國(guó)家上升為法律原則，強(qiáng)制主體必須遵守，以防止當(dāng)事人的行為擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。合同自由原則和公平、正義原則，是相互補(bǔ)充、相輔相成的，只能結(jié)合起來(lái)協(xié)調(diào)使用， 才能更好地發(fā)揮彼此的作用。同時(shí)，合同法因其調(diào)整范圍不同，又確定了基本與特有的原則，依據(jù)合同法規(guī)定，其基本原則包括以下幾項(xiàng)內(nèi)容。因而，合同是平等的當(dāng)事人之間的協(xié)議。一種認(rèn)為合同只是發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的含意；另一種認(rèn)為應(yīng)將各種反應(yīng)平等主體之間以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議全部納入統(tǒng)一合同法的調(diào)整范圍中。這是在原有的經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法和涉外經(jīng)濟(jì)合同法三部合同法的基礎(chǔ)上，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，加以補(bǔ)充完善，形成統(tǒng)一的、較為完備的合同法。 一、合同的概念 合同是連接社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活各環(huán)節(jié)的重要紐帶，是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)借以實(shí)現(xiàn)的主要形式。 ②法人，即具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 (4)合同各方當(dāng)事人的法律地位是平等的。 、正義原則 這種公平，要求一方給付與對(duì)方給付之間具有等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和分擔(dān)也應(yīng)合理分配，以期達(dá)到正義。 現(xiàn)代社會(huì)任何主體的行為必須符合法律的規(guī)定，在法律規(guī)范的引導(dǎo)下進(jìn)行。由于商品交易形式是多樣的，不是法律能夠窮盡的，因而，現(xiàn)實(shí)中大量存在一些非典型合同。無(wú)償合同是當(dāng)事人一方享有合同約定權(quán)益時(shí)，無(wú)須向?qū)Ψ疆?dāng)事人給付相應(yīng)對(duì)價(jià)的合同，如贈(zèng)與、借用等合同。諾成合同只須雙方合意 ，且自合意時(shí)起合同即告成立；實(shí)踐合同不僅要求雙方合意，還須交付要件，且自交付時(shí)合同才成立。否則，合同不成立。分期給付屬一次性的合同，是因?yàn)榭偨o 付自始確定，分期給付的時(shí)間因素對(duì)給付的內(nèi)容和范圍不發(fā)生影響。射幸合同是合同的法律結(jié)果在雙方締約時(shí)不能確定的合同。訂約主體必須是“具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的人”。另外，確認(rèn)書(shū)也是書(shū)面形式的組成部分。 (3)除口頭形式、書(shū)面形式外，當(dāng)事人還可以采用其他形式訂立合同。 事、要約不承諾 要約是一方當(dāng)事人以訂立合同為目的，向他人提出包含合同具體內(nèi)容并希望與之建立合同關(guān)系的意思表示。所謂確定是要約所包含的合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確，不得含糊，受要約人據(jù)此就能確定要約人想要訂立什么樣的合同。要約如果未確定承諾期限的，《合同法》規(guī)定，要約以對(duì)話(huà)方式作出的，應(yīng)當(dāng) 及時(shí)作出承諾的意思表示，但當(dāng)事人另有約定的除外。這些條款構(gòu)成了合同的內(nèi)容，并以此確定了當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)。對(duì)合同主體的確定主要是指在合同中應(yīng)明確當(dāng)事人的名稱(chēng)、姓名和住所。合同的標(biāo)的應(yīng)寫(xiě)清楚、明確，應(yīng)盡量具體和細(xì)化，使其特定化，以便能夠界定權(quán)利義務(wù)的量。除價(jià)款、酬金應(yīng)在合同確定外，相關(guān)的一些費(fèi)用也應(yīng)在合同中寫(xiě)明；同時(shí)，如何支付價(jià)款、酬金，還應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)價(jià)格或結(jié)算規(guī)定，并寫(xiě)明結(jié)算和支付方法等。 履行方式是指合同義務(wù)如何履行的形式。尤其是仲裁與訴訟，二者在程序上有顯著區(qū)別。如不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，出版合同，水電、交通、郵電等公用行業(yè)的合同等。 (2)合同形式合法。欺詐雖也使對(duì)方接受其不利的后果，但主要是采取欺騙的手段，而脅迫是采取威脅的手段。違反任意性規(guī)范的，不導(dǎo)致合同的無(wú)效。合同成立是合同履行的前提，合同履行是當(dāng)事人訂立合同的目的得以實(shí)現(xiàn)的正常手段。 質(zhì)量是合同主要條款之一，應(yīng)由當(dāng)事人在合同中約定。 (1)履行地點(diǎn)應(yīng)在合同中約定清楚，因?yàn)檫@涉及到債務(wù) 人在何地履行債務(wù)及爭(zhēng)議后法院管轄和訴訟文書(shū)送達(dá)問(wèn)題。 (2)如果合同中已約定履行期限的，應(yīng)按履行期限履行，一般不得延遲履行，也不得提倡提前履行。 (2)如果合同中沒(méi)有約定分批部分履行的，一般應(yīng)一次性全部履行，而不得部分履行。如果履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)當(dāng)事人沒(méi)有約定或約定不明確的，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。因合同種類(lèi)不同，哪些條款、內(nèi)容是根本的、決定性的， 應(yīng)視合同不同而不同，不能一概而論。變更的內(nèi)容在變更前已履行 完畢的不具追溯力，當(dāng)事人不得以合同發(fā)生變更而要求重新履行。 協(xié)商解除是指在合同成立后，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，合同解除。 ①期限屆滿(mǎn)當(dāng)事人不行使的，該解除權(quán)自行消滅，當(dāng)事人再無(wú)權(quán)解除合同。 ②如果法律、法規(guī)規(guī)定需要辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，還需辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，該手續(xù)辦完之時(shí)為合同解除的時(shí)間。它既包括違反當(dāng)事人約定的合同義務(wù)，也包括法律直接 規(guī)定的合同義務(wù)。 不能履行是指當(dāng)事人在客觀上沒(méi)有履行能力。如《技術(shù)合同》中技術(shù)圖紙的保密義務(wù)等。 一方當(dāng)事人違反合同義務(wù)，依據(jù)法律或者約定向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額金錢(qián)的責(zé)任方式。世界各國(guó)均將不可抗力列為免責(zé)事由，但對(duì)不可抗力各國(guó)有不同理解。此種責(zé)任包括強(qiáng)制履行 、賠償損失和支付違約金等一切責(zé)任。是指合同當(dāng)事人雙方對(duì)合同履行的情況和不履行后果產(chǎn)生爭(zhēng)議，或?qū)`約負(fù)責(zé)承擔(dān)等問(wèn)題所產(chǎn)生的不同看法。不同行為的合同，具有不同形式，在 訂立合同時(shí)更要注意選擇合同訂立的形式。如對(duì)企業(yè)法人，《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定：具備法人條件的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)辦理企業(yè)法人登記。 ，約定丌明確 在合同履行過(guò)程中，由于合同條款不全，約定不明確，引起糾紛是相當(dāng)普遍現(xiàn)象，也是造成合同糾紛最常見(jiàn)、最大量、最主要的原因。例如簽訂建設(shè)工程施工合同的工程發(fā)包人對(duì)承包人的資質(zhì)、業(yè)績(jī)、信用、信譽(yù)等還不是十分了解，就匆忙將工程發(fā)包，并予簽訂合同；或者是承包人對(duì)工程發(fā)包人的建設(shè)資金是否完全落實(shí)，還不十分清楚，就草率的承接工程與發(fā)包人簽訂合同。為了預(yù)防或避免合同糾紛，就要求當(dāng)事人不斷提高合同意識(shí)，用法律手段保護(hù)自己權(quán)益的意識(shí)，克服簽訂合同時(shí)容易產(chǎn)生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍以?xún)?nèi)。 ②和解的方式和程序十分靈活 和解解決爭(zhēng)議不像仲裁、訴訟那樣有確定的方式和嚴(yán)格的程序，當(dāng)事人在不違反法律的前提下，可以根據(jù)實(shí)際需要以多種方式進(jìn)行磋商，以使?fàn)幾h得到靈活的解決。如果在雙方達(dá)成協(xié)議之后，一方反悔，拒絕履行應(yīng)盡的義務(wù)，協(xié)議就成為一紙空文；而且在實(shí)踐中，當(dāng)爭(zhēng)議標(biāo)的金額巨大或爭(zhēng)議雙方分歧嚴(yán)重 時(shí)，要通過(guò)協(xié)商達(dá)成諒解是比較困難的。 由于調(diào)解解決爭(zhēng)議的上述特點(diǎn)，因而我國(guó)法律歷來(lái)重視調(diào)解解決合同爭(zhēng)議的積極作用。 ③法院調(diào)解 法院調(diào)解又稱(chēng)司法調(diào)解，是指經(jīng)濟(jì)爭(zhēng)議進(jìn)入訴訟階段后，由受案的法院主持進(jìn)行的調(diào)解。該機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人達(dá)成的書(shū)面調(diào)解協(xié)議或一方當(dāng)事人的調(diào)解 申請(qǐng)，在征得另一方同意后按照該機(jī)構(gòu)的調(diào)解規(guī)則或當(dāng)事人協(xié)商選擇的調(diào)解規(guī)則，居間公正地進(jìn)行調(diào)解。與和解一樣，調(diào)解并不是解決合同爭(zhēng)議的惟一有效手段。解決合同糾紛是解決合同履行中對(duì)一些條款的爭(zhēng)議。調(diào)解的不好，甚至適得其反，導(dǎo)致糾紛擴(kuò)大，矛盾激化。 國(guó)務(wù)院 1983年 8月 22 日以 國(guó)發(fā)［ 1983］ 119 號(hào)文，頒布了《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同仲裁條件》，該條件的貫徹執(zhí)行，對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)糾紛的解決起了巨大作用。區(qū)別在于： ①仲裁由專(zhuān)門(mén)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行；而調(diào)解可以是任何單位和個(gè)人的居中調(diào)解。不同之處在于： ①仲裁機(jī)構(gòu)一般多為民間性質(zhì)，它只能根據(jù)雙方當(dāng)事人的仲裁協(xié)議或仲裁條款受理案件。所以，采取仲裁方式解決爭(zhēng)議，尤其是解決專(zhuān)有技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的爭(zhēng)議，更適合當(dāng)事人保密的需要仲裁裁決是終局的，它不像法院判決那樣往往要進(jìn)行二審，甚至再審，從而有利于爭(zhēng)議的快速解決，節(jié)省時(shí)間和減少費(fèi)用。它是當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁及仲裁機(jī)構(gòu)受理仲裁申請(qǐng)的依據(jù)，也是強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的前提條件。 ③其他形式的仲裁協(xié)議，是指除合同中的仲裁條款和專(zhuān)門(mén)的仲裁協(xié)議以外的其他可以證明當(dāng)事人雙方自愿把爭(zhēng)議提交仲裁的書(shū)面材料。 (1)仲裁的申請(qǐng) 合同當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)請(qǐng)求對(duì)其合同爭(zhēng)議進(jìn)行仲裁時(shí)，申請(qǐng)應(yīng)具備以下的條件： ①當(dāng)事人在發(fā)生爭(zhēng)議的合同中訂有仲裁條款，或事后達(dá)成過(guò)書(shū)面仲裁協(xié)議。 (2)仲裁的叐理 仲裁機(jī)構(gòu)收到當(dāng)事人的申請(qǐng)書(shū)，首先要進(jìn)行審查，經(jīng)審查符合申請(qǐng)條件的，應(yīng)當(dāng)在 7日內(nèi)立案；對(duì)不符合規(guī)定的，也應(yīng)當(dāng)在 7日內(nèi)書(shū)面通知申請(qǐng)人不予受理，并說(shuō)明理由。由三名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。仲裁機(jī)構(gòu)在保全申請(qǐng)具有擔(dān)保的前提下，依法可以采取如下措施： 中止合同履行，查封和扣押貨物，變賣(mài)不易保存的貨物并保存價(jià)款、法律允許的其他方法。調(diào)解成功后，仲裁機(jī)構(gòu)要制作調(diào)解書(shū)，經(jīng)加蓋公章后，送發(fā)當(dāng)事人雙方。 裁決書(shū)執(zhí)行，經(jīng)一方當(dāng)事人申請(qǐng)，但被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行： （ 1）當(dāng)事人 在合同中沒(méi)有訂有仲裁條款或者事后沒(méi)有達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議的。依據(jù)我國(guó)《仲裁法》和國(guó)際《承認(rèn)及執(zhí) 行外國(guó)仲裁裁決公約》的規(guī)定，對(duì)涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生糾紛的仲裁活動(dòng)。 (4)仲裁裁決被人民法院依法裁定撤銷(xiāo)或者不予執(zhí)行的，可以向人民法院起訴。與仲裁不同，民事訴訟當(dāng)事人對(duì)一審裁判不服，可以依法提起上訴，從而啟動(dòng)二審程序。 ②高級(jí)人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件。 ②特殊地域管轄 特殊地域管轄即以訴訟標(biāo)的所在地域引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為劃分標(biāo)準(zhǔn)的一種管轄。 。民事法律關(guān)系是一種平等的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，決定了當(dāng)事人在民事活動(dòng)中享有平等的權(quán)利。法律不允許一方只享有訴訟權(quán)利而不承擔(dān)訴訟義務(wù)；也不允許一方只承擔(dān)訴訟義務(wù)，而剝奪其訴訟權(quán)利。事實(shí)是適用法律的前提和基礎(chǔ)，法律是解決案件的尺度和標(biāo)準(zhǔn)，兩者相輔相成，只有在查明案件基礎(chǔ)上，才能使用法律正確地處理案件。按照有關(guān)法律或行政法規(guī)的規(guī)定，就是根據(jù)案件，考慮適用的法律。如何取得案件事實(shí)真相，大體從兩方面入手： 。這一原則 是在法律面前人人一律平等的社會(huì)主義法制原則在民事訴訟法中的具體體現(xiàn)。如訴訟雙方都有委托代理人、申請(qǐng)回避、提供證據(jù)、進(jìn)行辯論、提起上訴等權(quán)利。 (1)人民法院依法獨(dú)立審判民亊案件的原則 我國(guó)《憲法》第一百二十六條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。 ③專(zhuān)屬管轄 專(zhuān)屬管轄是指民事訴訟法規(guī)定某些案件必須由特定的人民法院管轄，當(dāng)事人或人民法院不得加以變更。 ，如專(zhuān)利案件、海事海商案件等。這顯然不同于仲裁。 (1)民亊訴訟的概念 民事訴 訟，就是人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和解決民事糾紛案件和其他案件的各種訴訟活動(dòng)，以及由此所產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。目前，我國(guó)全國(guó)性的常設(shè)涉外仲裁機(jī)構(gòu)是中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和中國(guó)海事仲裁委員會(huì)。 （ 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的。 經(jīng)過(guò)調(diào)解仍達(dá)不成協(xié)議的，或者調(diào)解書(shū)送達(dá)前一方或雙方反悔的，應(yīng)及 時(shí)開(kāi)庭進(jìn)行仲裁。 (3)開(kāi)庭和裁決 仲裁應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭進(jìn)行。法律規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)依據(jù)法律規(guī)定請(qǐng)求仲裁員回避。被申請(qǐng)人可以承認(rèn)或者反駁仲裁請(qǐng)求，有權(quán)提出反請(qǐng)求。 ③有具體的仲裁請(qǐng)求和事實(shí)、理由。 (2)仲裁協(xié)訌的內(nèi)容 仲栽協(xié)議的內(nèi)容是指一份完整、有效的仲裁 協(xié)議必須具備的約定事項(xiàng)。 ①合同中的仲裁條款，是指雙方當(dāng)事人在有關(guān)條約或合同中規(guī)定的將來(lái)如有爭(zhēng)議即提交仲裁裁決的條款。 (2)獨(dú)立公正原則 仲裁應(yīng)依法獨(dú)立進(jìn)行，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。 ②仲裁的事項(xiàng)與范圍通常是由雙方當(dāng)事人事先或事后約定的，仲裁人不得對(duì)當(dāng)事人約定范圍以外的事項(xiàng)進(jìn)行仲裁；而法院受理案件的范圍則由法律規(guī)定，它可以審理法定范圍內(nèi)的任何事項(xiàng)。 ③仲裁裁決具有法律約束力。 實(shí)行合同仲裁制度，在宏觀上有利于協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)行為法制化，貫徹各項(xiàng)合同法律、法規(guī)；在微觀上可以及時(shí)、有效地解決合同糾紛，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。對(duì)于調(diào)解，《仲裁法》規(guī)定：調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書(shū)。和解協(xié)議或調(diào)解協(xié)議都是合同的組成部分，都必須遵守法律、行政法規(guī)為前提。不論是用和解的方法，還是用調(diào)解的方法解決合同糾紛，必須堅(jiān)持下列幾項(xiàng)原則： (1)自愿原則 雖然在《仲裁法》、《合同法》和《民事訴訟法 》內(nèi)都有對(duì)解決合同糾紛采取和解或調(diào)解的條款，但這不意味著和解或調(diào)解是必須采用的法定程序，因?yàn)楹徒饣蛘{(diào)解都是建立在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上的。其特點(diǎn)是調(diào)解主持人不負(fù)有專(zhuān)門(mén)調(diào)解職能，而是基于當(dāng)事人的信賴(lài)臨時(shí)選任的能夠主持公道的人。”該法第八十五條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，分清是 非，進(jìn)行調(diào)解。因參與調(diào)解的第三人不同，調(diào)解的性質(zhì)也就不同。鑒于此，我國(guó)法律既重視和解解決爭(zhēng)議的積極作用，同時(shí)又不把它作為惟一的方式，而是在允許爭(zhēng)議當(dāng)事人在進(jìn)行和解解決無(wú)效之時(shí)，可以通過(guò)調(diào)解、仲裁或訴訟途徑解決。 由于和解解決爭(zhēng)議具有這些特點(diǎn)，因而在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，爭(zhēng)議當(dāng)事人往往愿意首先采用和解的方式解決爭(zhēng)議。 事、合同糾紛的和解不調(diào)解 《合同法》和《仲裁 法》