【正文】 ②以法律為準(zhǔn)繩，也就是人民法院在審理案件過程中，在查明案件基礎(chǔ)上，按照有關(guān)法律或行政法規(guī)的規(guī)定，判明當(dāng)事人之間產(chǎn)生糾紛的誰是誰非，確定他們之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān) 系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。這種調(diào)查要向糾紛案件雙方當(dāng)事人調(diào)查，“兼聽則明”，通過 調(diào)查，一要查清雙方當(dāng)事人之間存在的民事法律關(guān)系的事實(shí)；二要查清當(dāng)事人之間產(chǎn)生糾紛的癥結(jié)所在的事實(shí)。 (3)人民法院審理案件，遵循以亊實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則 這一原則是民事訴訟的各項(xiàng)原則中居核心地位的原則。其含義是指：人民法院審理民事案件，對于訴訟當(dāng)事人應(yīng)不分民族、性別、年齡、職業(yè)、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住年限，適用法律應(yīng)一律平等。 ③雙方當(dāng)事人負(fù)有同等的訴訟義務(wù)。但是也有一些權(quán)利，由于當(dāng)事人在訴訟中所處地位不同，有些權(quán)利則是不相同，但是對等的。 (2)民亊訴訟當(dāng)亊人有平等的訴訟權(quán)利原則 民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利的原則，包括以下三個內(nèi)容： ①訴訟當(dāng)事人雙方有平等的訴訟權(quán)利，是由民事法律關(guān)系的特點(diǎn)所決定的?！边@是我國最高法律賦予人民法院的權(quán)利，也是訴訟活動必須遵循的原則。 《民事訴訟法》對級別管轄和專 屬管轄的規(guī)定。此種管轄與合同無關(guān)，故此處省略。主要有： ①一般地域管轄 以“原告就被告”為原則，即民事案件一般由被告所在地人民法院管轄。 、自治區(qū)、直轄市以上的，一般由中級人民法 院管轄；經(jīng)濟(jì)糾紛爭議標(biāo)的數(shù)額較大、案件比較復(fù)雜的，也可以由中級人民法院管轄?！睹袷略V訟法》第十八至二十一條規(guī)定： ①最高人民法院管轄在全國范圍內(nèi)有重大影響的案件和最高人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審判的案件。 管轄是指各級人民法院和同級人民法院之間，受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 ③民事訴訟實(shí)行兩審終審 所謂兩審終審制度是指一個民事案件經(jīng)過兩級法院審判就宣告終結(jié)的制度。 (2)民亊訴訟的特征 ①民事訴訟主體的多元性 民事訴訟的主體不僅包括人民法院，而且還包括當(dāng)事人、訴訟代理人、證人、鑒定人員、翻譯人員等。 (3)當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的．可以向人民法院起訴。我國《仲裁法》規(guī)定：“涉外仲裁委員會可以從具有法律、經(jīng)貿(mào)、科技等專門知識的外籍人士中聘任仲裁員”。 (1)涉外仲裁的概念 涉外仲裁是指我國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)。 （ 4）認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的。一方當(dāng)事人不自動履行時，另一方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。仲裁庭應(yīng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出裁決，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的內(nèi)容，雙方當(dāng)事人必須自愿，并不得違法。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決，仲裁不公開進(jìn)行。申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。提出請求者應(yīng)當(dāng)說明理由，并在首次開庭前提出。 《仲裁法》規(guī)定，仲裁庭可以由三名仲裁員或一名仲裁員組成。 仲裁委員會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送達(dá)申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達(dá)被申請人。委 托律師和其他代理人進(jìn)行仲裁活動的，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會提交授權(quán)委托書。 ④屬于仲裁委員會的受理范圍。 ③選定的仲裁委員會 雙方當(dāng)事人在簽訂仲裁協(xié)議時，應(yīng)明確寫出仲 裁事項(xiàng)由哪一個仲裁委員會進(jìn)行仲裁，否則仲裁協(xié)議將無法執(zhí)行。 各國法律及有關(guān)國際公約目前對仲裁協(xié)議應(yīng)包括哪些內(nèi)容并無統(tǒng)一規(guī)定。專門仲裁協(xié)議的訂立，可以是在爭議發(fā)生之前，也可以是在爭議發(fā)生之后。由于這種條款通常是作為合同本身的內(nèi)容訂入合同的，故稱仲裁條 款。 (1)仲裁協(xié)訌概念及表現(xiàn)形式 仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人自愿將爭議提交仲裁機(jī)構(gòu)解決的書面協(xié)議。為了保證這一原則的實(shí)現(xiàn)，《仲裁法》第十四條規(guī)定，仲裁委員會獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系，仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。另外，仲裁往往是秘密進(jìn)行的，不像法院審判那樣一般要公平審理，也不像法院判決那樣可以向社會公布。 ③仲裁的方式靈活。 (2)仲裁不訴訟既有相同點(diǎn)又有區(qū)別 仲裁與訴訟相比，其相同之處在于合同爭議解決的決定都是由第三人獨(dú)立作出的，都對當(dāng)事人具有法律約束力。在我國，根據(jù)《仲裁法》第五十七條規(guī)定，無論是涉外仲裁還是國內(nèi)仲裁，一旦作出仲裁裁決，即具有法律效力，當(dāng)事人雙方必須自覺執(zhí)行，如果一方拒不執(zhí)行，另一方有權(quán)請求法院強(qiáng)制執(zhí)行；而調(diào)解的執(zhí)行則一般靠雙方當(dāng)事人的誠意，調(diào)解不成或調(diào)解后一方反悔，還往往可以依照協(xié)議通過仲裁或訴訟解決。 (1)仲裁不調(diào)解既有相同點(diǎn)又有區(qū)別 仲裁與調(diào)解比，其相同之處主要在于兩者都以雙方當(dāng)事人的自愿為基礎(chǔ)。此外，推行合同糾紛仲裁制，可以減輕人民法院審理案件的 負(fù)擔(dān)。根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，仲裁分為國內(nèi)仲裁和涉外仲裁。《民事訴訟法》則規(guī)定：調(diào)解達(dá)成協(xié)議，調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明訴訟請求、案件的事實(shí)和調(diào)解結(jié)果。倘若出現(xiàn)偏袒，就不會具有說服力，難于達(dá)成調(diào)解協(xié)議，即使勉強(qiáng)達(dá)成協(xié)議，也會因其基礎(chǔ)不牢，會出現(xiàn)反復(fù)或出現(xiàn)不履行的情況。決不允許以違反法律、行政法規(guī)為代價，解決合同糾紛，否則這種和解或調(diào)解都是無效的。 (2)依法原則 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)。特別是調(diào)解不同于仲裁或?qū)徟?，因?yàn)槿魏我环讲煌庹{(diào)解，都不能強(qiáng)迫調(diào)解。因而調(diào)解的缺陷也是很明顯的。只要雙方認(rèn)可，這種調(diào)解也不失為解決經(jīng)濟(jì)爭議的一種好方法。我國的專門調(diào)解機(jī)構(gòu)是中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會北京調(diào)解中心及設(shè)立在各省、市分會中的涉外經(jīng)濟(jì)爭議調(diào)解機(jī)構(gòu)?！鄙鲜鲆?guī)定說明，我國法院對受理的民事、經(jīng)濟(jì)案件，在做出判決以前，除當(dāng)事人不愿調(diào)解外，都應(yīng)進(jìn)行調(diào)解，盡量促使案件和平解決。實(shí)踐證明，聯(lián)合調(diào)解是解決國際經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易合同爭議的有效方式。就一般而言，調(diào)解主要有下列幾種： ①仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)解 仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)解是指爭議雙方將爭議事項(xiàng)提交仲裁機(jī)構(gòu)后，由仲裁機(jī)構(gòu)依法進(jìn)行的調(diào)解。 ③有利于當(dāng)事人抓住時機(jī)，便于尋找適當(dāng)?shù)耐黄瓶?，公正合理地解決爭議。 (1)調(diào)解的概念 調(diào)解是指合同當(dāng)事人于爭議發(fā)生后，在第三人的主持下，根據(jù)事實(shí)和法律，經(jīng)過第三人的說服與勸解，使?fàn)幾h雙方互諒互讓，自愿達(dá)成協(xié)議，從而公平、合理地解決爭議的一種方式。 ④和解的局限性 和解所達(dá)成的協(xié)議能否得到切實(shí)自覺的遵守，完全取決于爭議當(dāng)事人的誠意和信譽(yù)。特別是互有誠意的雙方，一般都首先進(jìn)行協(xié)商以求和解，寧愿相互作出一些讓步，分擔(dān)一些損失，使?fàn)幾h得到解決。 (2)和解的特征 ①和解是雙方在自愿、友好、互諒的基礎(chǔ)上進(jìn)行的 它沒有第三方介入，不傷雙方的感情，有利于維持和發(fā)展雙方的合作關(guān)系；經(jīng)協(xié)商達(dá)成的協(xié)議，當(dāng)事人一般也能自覺遵守。《仲裁法》第四十九條：仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。 綜上所述，合同訂立或履行過程中，產(chǎn)生糾紛的原因是錯綜復(fù)雜的，但絕大多數(shù)糾紛是合同當(dāng)事人主觀原因所造成的。如當(dāng)事人可以約定違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。但是當(dāng)前一些合同當(dāng)事人，對這種法律關(guān)系，還不十分清楚，法制觀念淡薄，或因?yàn)槠渌颍炗喓贤徽J(rèn)真，履行合同不嚴(yán)肅，導(dǎo)致合同糾紛不斷發(fā)生。例如在建設(shè)施工合同簽訂時，選擇了 固定價格形式，在相應(yīng)價格條款內(nèi)，只約定了合同價格采取固定價格，即通常所謂的合同價格“一次包死”，但不約定“包死”范圍，也就是承包方承擔(dān)風(fēng)險有多大范圍；也不約定按合同報價的一定比例，給予承包商風(fēng)險費(fèi)用，這種簽訂合同的方法，就是只有原則約定，缺乏具體內(nèi)容，屬于約定不明確的條款，一旦工程施工過程中，發(fā)生承包商難于承受的變化情況，就會產(chǎn)生糾紛。因此，在工程招標(biāo)或非招標(biāo)工程發(fā)包前，一定要對承包商進(jìn)行嚴(yán)格的資格預(yù)審或后審，以預(yù)防訂立合同主體不合法。對經(jīng)營不同行業(yè)的企業(yè)還有特殊的主體資格的 規(guī)定。 除了基本主體資格外，一些法律、法規(guī)，對不同的合同當(dāng)事人的主體資格，有著不同的規(guī)定。如對工期周期長、造價高，涉及其他各種因素多的工程，選擇了固定價格合同，就會因在履行過程產(chǎn)生各種變化，而這些變化又是承包商難以承受的，從而會造成合同糾紛。 因此，在訂立合同時要根據(jù)合同標(biāo)的，權(quán)利義務(wù)內(nèi)容選擇合同訂立形式，才可以避免發(fā)生糾紛。合同依法 訂立后，雙方或多方當(dāng)事人就必須全面履行合同中約定的各項(xiàng)義務(wù)。 第五節(jié) 合同糾紛的解決 一、合同糾紛的產(chǎn)生原因和預(yù)防 合同糾紛，又稱合同的爭議。 發(fā)生不可抗力雖可以免除責(zé)任，但發(fā)生不可抗力的一方當(dāng)事人在不能履行合同義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人，以使對方當(dāng)事人能及時采取措施避免損失的擴(kuò)大，減輕可能給對方造成的損失。根據(jù)不可抗力影響范圍，債務(wù)人不能履行合同義務(wù)時，可全部免除其責(zé)任，也可部分免除其責(zé)任。 如在當(dāng)事人訂立合同后，政府頒布了新的政策，政府頒布禁止規(guī)定或宣布戰(zhàn)爭等。 (1)丌可抗力的概念 不可抗力是指人力 所無法抗拒的現(xiàn)象，它包括自然災(zāi)害和某些社會現(xiàn)象，不可抗力應(yīng)是不受人的意志所支配的現(xiàn)象。此種方式適用于以物為標(biāo)的的非金錢債務(wù)中。這是運(yùn)用最廣泛的一種違約責(zé)任方式。如在《貨物運(yùn)輸合同》中，違反約定夾帶危險物品等造成的事故等。 (4)違反有關(guān)附隨義務(wù)的約定。其主要表現(xiàn)為： (1)標(biāo)的物的質(zhì)量不符合合同約定。遲延履行應(yīng)為無正當(dāng)理由。違約行為是以當(dāng)事人之間已存在的合同關(guān)系為基礎(chǔ)的，合同關(guān)系不存在，不發(fā)生違約行為。 一、違約行為 違約行為是指違反合同義務(wù)行為。 承擔(dān)違約責(zé)任的前提是當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而又不存在法定的免責(zé)事由。必須用書面形式訂立的合同，也應(yīng)用書面方式通知對方解除合同。自通知 到達(dá)對方時，合同解除。 單方行使解除權(quán)時要遵守以下幾個條件： (1)必須在法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的解除權(quán)行使期限內(nèi)行使。協(xié)商解除合同何時發(fā)生效力，一般而言，承諾時間為協(xié)商解除合同的時間，但若法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，辦完批準(zhǔn)、登記手續(xù)日期為合同解除時間。合同解除原因不同，解除程序也不同。合同解除，是指合同有效成立以后，當(dāng)具備合同解除條件時，因一方或雙方當(dāng)事人的意思而使合同消滅的行為。那么，發(fā)生變化的內(nèi)容取代原合同的內(nèi)容，未發(fā)生變化的那部分內(nèi)容仍繼續(xù)有效，因?yàn)樵贤岳^續(xù)存在?？梢杂每陬^方式訂立的合同，合同的變更也應(yīng)可以用口頭方式。合同內(nèi)容的變化應(yīng)是合同非決定因素的變化。合同變更的條件有以下三個： (1)合同關(guān)系収生發(fā)化 原合同關(guān)系已經(jīng)存在并繼續(xù)存在，合同變更是指合同某些內(nèi)容的變更，因而合同變更前必須存在一份已成立的合同。履行費(fèi)用有時是很大的數(shù)額，也較容易被忽視，在合同發(fā)生糾紛時，也是雙方經(jīng)常爭議的問題。” 履行費(fèi)用和價款及酬金不同。如果沒有約定或約定不明的，應(yīng)按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行方式是完成合同義務(wù)的方法， 如是一次履行完畢，還是分期、分批履行，是采用何種運(yùn)輸工具履行等。除此之外，如果當(dāng)事人沒有約定履行期限的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時請求履行，但應(yīng)當(dāng)給予對方必要的準(zhǔn)備時間。 (3)給付貨幣的，以接受貨幣一方所在地為履行地；交付不動產(chǎn)的，以不動產(chǎn)所在地為履行地；其他標(biāo)的，以履行義務(wù)一方所在地為履行地。 ②逾期提貨或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 價款或酬金也是合同主要條款之一 。《合同法》規(guī)定了合同主要內(nèi)容不明確時在協(xié)商不能確定時的法定解決辦法。 一、合同履行的有關(guān)觃定 合同履行應(yīng)遵循誠實(shí)信用的原則。 第三節(jié) 合同的履行 合同履行是依法成立的合同必然產(chǎn)生的結(jié)果，是合同效力的重要組成部分。在這種情況下，合同仍為有效合同，只是其中不符合法律規(guī)定的條款無效。涉及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)中包含有 任意性規(guī)范和強(qiáng)制性規(guī)范。如通過合法的贈與合同轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃避債務(wù)的履行等，以合法形式掩蓋非法目 的導(dǎo)致當(dāng)事人內(nèi)心意志與外在表示不一致，這不僅違背了合同的基本精神，也因其目的、內(nèi)容非法，會給國家、社會利益造成損害。欺詐與刑事詐騙罪有一定聯(lián)系，也有很大區(qū)別，區(qū)別在于欺騙是否觸犯了刑律及其社會危害 性嚴(yán)重程度不同。 合同無效是相對于合同有效而言的。但是一般來講，每一合同應(yīng)具備如下四個要件： (1)合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。合同的有效要件，也是合同生效的要件，是法律對當(dāng)事人的合意是否有拘束力的評判標(biāo)準(zhǔn)。久而久之，這些合同成為定式合同，這些條款成為格式條款，又稱標(biāo)準(zhǔn)條款。因合同種類不同，這些條款的劃分不是固定的，次要條款可由當(dāng)事人協(xié)商確定。 解決爭議的方法有四種：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。 因各種原因，合同違約現(xiàn)象 時常發(fā)生。在合同發(fā)生糾紛時，履行地點(diǎn)也是確定法院管轄地的標(biāo)準(zhǔn)。合同如果是分期 履行，應(yīng)確定每期履行的時間。酬金一般指提供服務(wù)獲取的報酬。標(biāo)的的質(zhì)量應(yīng)寫清楚，包括規(guī)格、型號、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、花色及成分 等。缺少標(biāo)的，合同內(nèi)容無法確定，合同就會失去存在的意義。法人或其他組織的住所是指其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，而不是一般的營業(yè)地。因而，合同主體的確定對合同內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)是首要的、必須的，也是為防止早期所謂“皮包公司”現(xiàn)象的再次出現(xiàn)。 合同的主要條款，是指合同應(yīng)當(dāng)具備的條款，缺乏此條款，合同便不成立。 三、合同 條款 當(dāng)事人之間經(jīng)過要約和承諾階段，對合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成一致意見，形成合同條款。 (4)承諾的內(nèi)容必須不要約的內(nèi)容一致 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致，是指承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容一致。