【正文】 辦公室合同管理工作標(biāo)準(zhǔn) 第一節(jié) 合同管理概述 1999 年 3 月九屆全國(guó)人大二次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)合同法》 (以下簡(jiǎn)稱《合同法》 )。這是在原有的經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法和涉外經(jīng)濟(jì)合同法三部合同法的基礎(chǔ)上，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，加以補(bǔ)充完善，形成統(tǒng)一的、較為完備的合同法。這部新合同法，共 23 章 428條。其中，總則共 8 章 129條，分則共 15章 298條，附則 1條。自 1999年 10月 1日起施行?！逗贤ā返闹贫?，對(duì)于保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，進(jìn)一步完善市場(chǎng)交易規(guī)則、維護(hù) 社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，具有非常重要的作用。 一、合同的概念 合同是連接社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活各環(huán)節(jié)的重要紐帶，是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)借以實(shí)現(xiàn)的主要形式。合同、協(xié)議、契約三個(gè)名稱，按傳統(tǒng)民法理念有細(xì)微的差別，但在我國(guó)民法理論中不作區(qū)別，雖然分別使用，但含義基本相同。如何界定合同的概念，學(xué)者們有不同的觀點(diǎn)。一種認(rèn)為合同只是發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的含意；另一種認(rèn)為應(yīng)將各種反應(yīng)平等主體之間以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議全部納入統(tǒng)一合同法的調(diào)整范圍中。 《合同法》規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間 設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。作為一項(xiàng)法律制度，合同是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的。 (1)合同法規(guī)定了三類合同當(dāng)事人。 ①自然人，指因出生而取得民事主體資格的人，包括中國(guó)公民與外國(guó)公民以及無(wú)國(guó)籍人。 ②法人，即具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 ③其他組織，即非法人組織，如法人的分支機(jī)構(gòu)、私營(yíng)企業(yè)、非法人社會(huì)團(tuán)體、個(gè)體工商戶等等。 (2)合同法強(qiáng)調(diào)在民事活動(dòng)中，當(dāng)事人的地位都是平等的，沒(méi)有上下級(jí)之分，也沒(méi)有領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)之別，尤其應(yīng)當(dāng)防止行政干預(yù)。因而，合同是平等的當(dāng)事人之間的協(xié)議。協(xié)議的內(nèi)容體現(xiàn)了民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，該民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系在當(dāng)事人之間進(jìn)行變動(dòng) (設(shè)立、變更、終止等 )，這就是合同的基本含義。 按照合同法的規(guī)定，合同應(yīng)具備以下法律特征： (1)合同是一種民事法律行為，合同以意思表示為基本要素。 (2)合同是雙方以上當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為。 (3)合同是以設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。 (4)合同各方當(dāng)事人的法律地位是平等的。 事、合同法的概念 合同法，是調(diào)整平等民事主體之間的關(guān)于交易關(guān) 系的法律規(guī)范的總稱，包括合同的訂立、成立、內(nèi)容、效力、履行、變更、終止等方面的法律規(guī)定。在我國(guó)，合同法是民法的一個(gè)組成部分，因而民法中的基本原則，如當(dāng)事人法律地位平等原則、合法原則、自愿原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、民事權(quán)益受法律保護(hù)原則和保障社會(huì)公德和社會(huì)公共利益原則等均適用于合同法領(lǐng)域。同時(shí)，合同法因其調(diào)整范圍不同，又確定了基本與特有的原則，依據(jù)合同法規(guī)定，其基本原則包括以下幾項(xiàng)內(nèi)容。 合同自由原則包括締約自由、選擇相對(duì)人自由、締約內(nèi)容自由、締約形式自由、變更或解除締約自由等。合同自由不是絕對(duì)的 ，是在法律規(guī)定的范圍內(nèi)的自由。我國(guó)在一些公益領(lǐng)域、定式合同及有關(guān)法律、法規(guī)中均體現(xiàn)了對(duì)合同自由的限制。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位與個(gè)人不得非法干預(yù)。 、正義原則 這種公平，要求一方給付與對(duì)方給付之間具有等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和分擔(dān)也應(yīng)合理分配，以期達(dá)到正義。在合同法的內(nèi)容設(shè)定上均體現(xiàn)了這一原則。如發(fā)生不可抗力、情勢(shì)變更情況時(shí)，為避免顯失公平，應(yīng)具備允許變更或解除等條款，均是合同公平、正義的體現(xiàn)。合同自由原則和公平、正義原則，是相互補(bǔ)充、相輔相成的，只能結(jié)合起來(lái)協(xié)調(diào)使用， 才能更好地發(fā)揮彼此的作用。 該原則要求當(dāng)事人在合同成立后，在行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)，要守信用、講誠(chéng)實(shí)，而不能進(jìn)行欺詐。不僅如此，在當(dāng)事人締約時(shí)，就應(yīng)遵守誠(chéng)實(shí)信用的原則。誠(chéng)實(shí)信用原本是一個(gè)道德標(biāo)準(zhǔn)，但在商業(yè)交往過(guò)程中，一個(gè)良好的商業(yè)道德也是交易雙方能否實(shí)現(xiàn)交易目的的保證。因而，作為道德評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)的誠(chéng)實(shí)信用最終以法律形式確定下來(lái)，并上升成為法律的原則，要求在整個(gè)法律行為中普遍遵守。 現(xiàn)代社會(huì)任何主體的行為必須符合法律的規(guī)定，在法律規(guī)范的引導(dǎo)下進(jìn)行。作為確定交易主體行為的 合同法也必然要求交易雙方在交易過(guò)程中遵守法律。除此之外，還要遵守社會(huì)公德。公序良俗不僅是一個(gè)道德標(biāo)準(zhǔn)，并且早已被大多數(shù)國(guó)家上升為法律原則，強(qiáng)制主體必須遵守，以防止當(dāng)事人的行為擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。 三、合同的類型 典型合同是指在法律中設(shè)有規(guī)定并賦予特定名稱的合同，又稱為有名合同。如《合同法》分則中的建設(shè)工程合同、承攬合同、技術(shù)合同等等。典型合同一般是經(jīng)過(guò)一定發(fā)展階段，具有成熟性的典型性的交易方式。非典型性合同是指在法律中未加規(guī)定，亦未賦予 一定名稱的合同，又稱無(wú)名合同。由于商品交易形式是多樣的，不是法律能夠窮盡的，因而，現(xiàn)實(shí)中大量存在一些非典型合同。非典型合同經(jīng)過(guò)一定發(fā)展階段具有成熟性和典型性時(shí)，合同立法適時(shí)對(duì)之加以規(guī)范，即成為典型合同。 雙務(wù)合同是合同雙方當(dāng)事人互負(fù)給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同是僅合同一方當(dāng)事人負(fù)有給付義務(wù)，而另一方當(dāng)事人不負(fù)有義務(wù)的合同。區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同的意義在于： (1)雙務(wù)合同適用同時(shí)履行抗辯權(quán)，而單務(wù)合同不適用。 (2)雙務(wù)合同因不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的原因而導(dǎo)致不能履行合同時(shí)，存在風(fēng)險(xiǎn)的 分配問(wèn)題，而單務(wù)合同一般僅由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，不存在分配風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任問(wèn)題。 (3)雙務(wù)合同一方違約時(shí)，另一方享有解除合同、強(qiáng)制履行和請(qǐng)求返還的權(quán)利，而單務(wù)合同不存在這一后果。 有償合同是指當(dāng)事人一方為享有合同約定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事人給付相應(yīng)對(duì)價(jià)的合同，如買(mǎi)賣、承攬等合同。無(wú)償合同是當(dāng)事人一方享有合同約定權(quán)益時(shí)，無(wú)須向?qū)Ψ疆?dāng)事人給付相應(yīng)對(duì)價(jià)的合同，如贈(zèng)與、借用等合同。雙務(wù)合同多為有償合同，單務(wù)合同卻并非都是無(wú)償合同。區(qū)分有償合同與無(wú)償合同的意義在于： (1)有償合同的債務(wù)人的注意義務(wù)較無(wú)償合同 為重。 (2)有償合同訂立的主體應(yīng)為完全行為能力人，限制行為能力人訂立的有償合同未經(jīng)法定代理人同意一般屬無(wú)效合同；而對(duì)純獲利益的贈(zèng)與等無(wú)償合同，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人皆可獨(dú)立為之。 (3)債權(quán)人行使撤銷權(quán)，須債務(wù)人與第三人的合同以無(wú)償為條件。 諾成合同是雙方意思表示一致即成立的合同。實(shí)踐合同是指除雙方意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物或完成其他給付才能成立的合同，如保管合同、運(yùn)輸合同等。區(qū)分諾成合同與實(shí)踐合同的意義在于： (1)二者成立的要件、時(shí)間不同。諾成合同只須雙方合意 ，且自合意時(shí)起合同即告成立；實(shí)踐合同不僅要求雙方合意，還須交付要件，且自交付時(shí)合同才成立。 (2)二者當(dāng)事人的義務(wù)和責(zé)任不同。諾成合同當(dāng)事人的交付標(biāo)的物行為為其給付義務(wù)，否則為違約；而實(shí)踐合同中的交付標(biāo)的物不是當(dāng)事人的給付義務(wù)，違反它不構(gòu)成違約，但可構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。 要式合同是指法律要求必須具備一定形式的合同。不要式合同是法律不要求具備一定形式的合同。法律要求具備的形式一般是指書(shū)面形式。特殊合同，除此外還須進(jìn)行審批、登記、公證等形式。法律規(guī)定采用書(shū)面形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)依照其規(guī)定 。否則，合同不成立。除此之外的合同，當(dāng)事人可以采用口頭或者其他形式訂立。 主合同是指不以他種合同存在為前提即可獨(dú)立存在的合同。從合同是指以他種合同存在為前提，不能獨(dú)立存在的合同，如擔(dān)保合同。區(qū)分主合同與從合同的意義在于，明確他們之間的依賴、制約關(guān)系。從合同是以主合同的存在而存在，并隨主合同的變更、消滅而變更、消滅的。 一時(shí)性的合同是指一次給付便使合同內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)的合同。一次給付既指純粹的一次履行完畢，也包括分期支付或分期履行。分期給付屬一次性的合同，是因?yàn)榭偨o 付自始確定，分期給付的時(shí)間因素對(duì)給付的內(nèi)容和范圍不發(fā)生影響。連續(xù)性的合同是指須經(jīng)持續(xù)的給付才能履行完畢的合同。此合同的總給付內(nèi)容取決于給付時(shí)間的長(zhǎng)短，隨著履行時(shí)間的推移在當(dāng)事人之間會(huì)不斷地產(chǎn)生新的權(quán)利和義務(wù)。如雇傭合同、勞動(dòng)合同、租賃合同等。區(qū)分一時(shí)性的合同與連續(xù)性的合同的法律意義在于： (1)連續(xù)性的合同的當(dāng)事人之間多有信賴關(guān)系，故其債權(quán)債務(wù)原則上不得任意轉(zhuǎn)移，當(dāng)信用關(guān)系喪失，當(dāng)事人可行使解除權(quán)；一時(shí)性的合同則無(wú)此特點(diǎn)。 (2)連續(xù)性的合同開(kāi)始給付后，因情勢(shì)變更可行使情勢(shì)變更原則；而一時(shí)性的合同在給付開(kāi)始 后不運(yùn)用情勢(shì)變更原則。 確定合同是指在締約時(shí)雙方當(dāng)事人就可以確定合同的法律結(jié)果的合同。大多數(shù)合同都是確定合同。射幸合同是合同的法律結(jié)果在雙方締約時(shí)不能確定的合同。如保險(xiǎn)合同、有獎(jiǎng)銷售合同等。區(qū)分二者的法律意義在于確定合同要求對(duì)價(jià)，否則可能被撤銷或認(rèn)定無(wú)效。射幸合同一般不以對(duì)價(jià)與否來(lái)衡量合同是否公平。 第二節(jié) 合同的訂立 合同的訂立是指締約人之間為意思表示并達(dá)成合意的整個(gè)狀態(tài)，這一狀態(tài)包括締約人的事先接觸、談判直至合意的過(guò)程。合同的成立是締約人 對(duì)合同主要條款協(xié)商一致時(shí)或完成法律、法規(guī)規(guī)定的特定行為時(shí)，合同才告成立。成立后的合同只有符合法律規(guī)定才生效。 一、合同訂立的條件 訂約主體是實(shí)際參與訂立合同的人，他們可以是合同成立后的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人，訂約主體應(yīng)是雙方或多方主體。訂約主體必須是“具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的人”。當(dāng)事人訂約時(shí)也可委托其代理人，委托代理的事項(xiàng)應(yīng)符合民法有關(guān)代理的規(guī)定。 當(dāng)事人之間的合意總是以某種形式確定下來(lái)的。與以往三部合同法關(guān)于合同訂立形式的規(guī)定有所不同，《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。其具體內(nèi)涵如下所述： (1)書(shū)面形式是指以文字或其他可以有形地表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同內(nèi)容的形式，書(shū)面形式不一定非指一切文字憑證。合同書(shū)是典型的書(shū)面合同形式。此外，信件及數(shù)據(jù)電文也屬書(shū)面形式。數(shù)據(jù)電文包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。另外，確認(rèn)書(shū)也是書(shū)面形式的組成部分。 法律規(guī)定必須采用書(shū)面形式訂立合同的，若未采用書(shū)面形式，則此合同一般不成立。書(shū)面合同因有據(jù)可查，尤其在發(fā)生糾紛時(shí)，據(jù)此易于確定雙方的權(quán)利、義務(wù)、責(zé) 任。故《合同法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 (2)口頭形式是指當(dāng)事人用語(yǔ)言表示合同內(nèi)容的形式?？陬^形式簡(jiǎn)便易行，但缺乏憑證，尤其是在合同糾紛發(fā)生時(shí)，無(wú)據(jù)可查。故此形式的運(yùn)用會(huì)受到一定限制。 (3)除口頭形式、書(shū)面形式外，當(dāng)事人還可以采用其他形式訂立合同。所謂“其他形式”是指可根據(jù)當(dāng)事人的行為，其他證人證明等來(lái)推定雙方當(dāng)事人之間的合意，判斷合同成立與否。 合同的訂立包括雙方的接觸、談判、達(dá)到合意幾個(gè)階段。達(dá)成合意也 是當(dāng)事人訂立合同的最終目的。一般情況下，當(dāng)事人就合同內(nèi)容進(jìn)行洽談達(dá)成一致意見(jiàn)時(shí)，合同也最終成立，訂立合同的任務(wù)即告完成。 這是合同訂立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段，也是合同訂立的基本規(guī)則。如果合同只經(jīng)過(guò)要約階段，而沒(méi)有承諾，則合同不能成立。經(jīng)過(guò)要約、承諾階段就可以使當(dāng)事人之間訂立合同的目的確定下來(lái)。 事、要約不承諾 要約是一方當(dāng)事人以訂立合同為目的，向他人提出包含合同具體內(nèi)容并希望與之建立合同關(guān)系的意思表示。一項(xiàng)要約要發(fā)生法律效力必須符合以下幾 個(gè)條件： (1)要約是要約人向他人収出的意思表示 要約人應(yīng)是特定的人。他人即是受要約人，可以是特定的一人，也可以是特定的數(shù)人。 要約邀請(qǐng)是指一方邀請(qǐng)另一方向自己發(fā)出要約，又稱引誘要約?！逗贤ā芬?guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商品廣告為要約邀請(qǐng)。但是，商品廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 (2)要約必須具有訂立合同的目的 要約人向他人提出的建議目的應(yīng)是為訂立合同，要約人訂立合同的意思表示經(jīng)受要約人承諾合同即可成立。 (3)要約內(nèi)容必須具體確定 所謂具體是指要約包含的合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)完整、 具體，應(yīng)當(dāng)包含合同法所規(guī)定的合同的主要條款。所謂確定是要約所包含的合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確，不得含糊，受要約人據(jù)此就能確定要約人想要訂立什么樣的合同。只有包含了合同的主要條款，受要約人才能一經(jīng)承諾，合同即告成立，否則，受要約人無(wú)從承諾，即使承諾，合同也因缺乏主要條款而不能成立。 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)具備以下幾個(gè)條件： (1)承諾必須由叐要約人作出 要約是要約人向他人發(fā)出的希望與之建立合同關(guān)系的建議，因而，是否答應(yīng)要約內(nèi)容也只有他人 —— 受要約人才有權(quán)作出，其他第三人無(wú)權(quán)就要約內(nèi)容向要約人 進(jìn)行意思表示，其行為的意思表示應(yīng)視為一種新的要約。受要約人是特定人時(shí)，特定人均享有對(duì)要約內(nèi)容進(jìn)行意思表示的權(quán)利，受要約人是不特定的人時(shí)，不特定人中的任何人享有此權(quán)利。 (2)承諾必須向要約人作出 受要約人進(jìn)行承諾的目的，在于與要約人建立合同法律關(guān)系，承諾具有訂立合同的目的，故承諾只有向要約人作出，才能實(shí)現(xiàn)此目的。向要約人的代理人進(jìn)行承諾也具有同樣的目的。 (3)承諾必須在要約確定的時(shí)間內(nèi)作出 要約中有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在此期限內(nèi)作出。要約如果未確定承諾期限的，《合同法》規(guī)定，要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng) 及時(shí)作出承諾的意思表示，但當(dāng)事人另有約定的除外。要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)在合理的期限內(nèi)到達(dá)。所謂“合理的