【正文】 UK) ：收購方 v 會計師 ? Billy v Arthur Young(1992,US) ：橋式融資的債權(quán)人 v 會計師 ? Electra v. KPMG (2022, UK) : 收購方 財務(wù)顧問 目標(biāo)公司會計師 Ultramares v. Touche（厄特馬斯公司案或弗雷德 注冊會計師民事責(zé)任 ——理論與爭議 劉 燕 北京大學(xué)法學(xué)院 教授 2022/8/16 主要內(nèi)容 ? 民事責(zé)任基本要素 ? 會計師民事責(zé)任的主要爭議 ? 第三人范圍 ? 會計師過錯認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn) ? 責(zé)任承擔(dān)與分配方式 ? 其他法律風(fēng)險防范機制 ? 總結(jié) 一、民事責(zé)任基本要素 注冊會計師法律責(zé)任的形式 ? 行政責(zé)任 《 注冊會計師法 》 第三十九條 會計師事務(wù)所違反本法第二十條 、 第二十一條規(guī)定的 ， 由省級以上人民政府財政部門給予警告 ， 沒收違法所得 ， 可以并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的 ， 并可以由省級以上人民政府財政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務(wù)或者予以撤銷 。斯特公司案） ? 1924年 3月， S公司向厄特馬斯公司申請一筆 10萬美元的貸款。二審法院維持了一審關(guān)于欺詐的判決，但要求會計師就過失而承擔(dān)責(zé)任。 Co希望了解委托人的資信情況，以免自己墊付的廣告費無法收回。合并事宜于 1972年 5月底完成。 ? 1984年 3月初， F公司發(fā)布公告，提示公司 1983年度的利潤將顯著下降，引起公司股票大跌。如果它了解 F的真實財務(wù)狀況，它不會按照現(xiàn)在的價格收購，甚至可能根本不考慮收購 F。他常常走走看看，在跳躍之前會細(xì)心查看一番；他既不會心不在焉，也不會在臨近活動門或碼頭邊還沉在冥想之中；他在支票存根上詳細(xì)記錄每一件事情，并且認(rèn)為是很有必要的；他從不跳上一輛奔馳的公共汽車，也不會在火車開動時從車?yán)镒叱鰜?；在施舍乞丐前，總要?xì)心打聽每個乞丐的底細(xì)；撫弄小狗時，總要提醒自己別忘了小狗的過去和習(xí)性；若弄不清事實真相，他絕不輕信閑言碎語，也不傳謠；他從不擊球，除非他前面的人確實已將他的球穴去弄得空無一物；在每年的辭舊迎新之際，他從不對他的妻子、鄰居、傭人、?；蝮H子提出過份的要求；做生意時，他只求薄利，且要有像他這樣的 12個人都認(rèn)為是“公平的”，而且他對生意伙伴、他們的代理人以及貨物所持的懷疑和不信任也是在法律認(rèn)可的程度之內(nèi)；他從不罵人、從不賭博或發(fā)脾氣；他信奉中庸之道，即使在鞭打小孩時他也在默想著中庸之道； ? 他象一座紀(jì)念碑佇立于我們的法庭上，徒勞地向他的同胞人呼吁，要以他為榜樣來安排生活 …… 《 證券法 》 ：勤勉盡責(zé) ? 2022《 證券法 》 的規(guī)定第一百七十三條 證券服務(wù)機構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制作、出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件， 應(yīng)當(dāng) 勤勉盡責(zé) ，對所制作、出具的文件內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查和驗證。他能在工作中保持善意和正直，但不能保證一直正確。 Partners（ 1979） 注冊會計師的 “ reasonable care‖ ——職業(yè)關(guān)注與職業(yè)謹(jǐn)慎 ? 獵犬 v. 看家狗 會計師有義務(wù)在其審計活動中采取一個有能力 , 細(xì)心而且警覺的審計人員所應(yīng)采取的注意、關(guān)注或者警惕。 ? 疏于表達(dá) 如 倫敦通用銀行案（“銀行抵押品的價值有待變現(xiàn)而定” ） 法律標(biāo)準(zhǔn)隨時代而變 ? 在審查帳戶時保持‘合理的關(guān)注和技能’作為一種法律責(zé)任一直沒變，但是審計中的合理性和技能必須考慮變化的環(huán)境，并應(yīng)隨環(huán)境的變化而變化。 ? 特定會計師事務(wù)所內(nèi)部的審計守則或工作程序。證監(jiān)會做出復(fù)議決定，維持原處罰決定。 ? …… A事務(wù)所為什么感到冤枉 ? 依循行業(yè)慣例：在原件缺失時，接受復(fù)印件； ? 無法合理預(yù)見：虛減資產(chǎn)與負(fù)債非常規(guī)的財務(wù)造假； ? 會計責(zé)任輕： Y公司與銀行合謀，罰款僅 30萬； ? 會計師的勞動：審計收費中有勞動所得，并非非法所得。 ? 在利害關(guān)系人無過錯的前提下，根據(jù)民法公平原則，應(yīng)當(dāng)由被審計單位和會計師事務(wù)所根據(jù)各自的過錯程度分別對利害關(guān)系人的損失承擔(dān)責(zé)任，而非連帶責(zé)任。 ? 在被審計單位武漢國租未能提供其對于上海證券交易所F25席位等 3筆債權(quán)對賬單的情況下，中天銀公司在長審字 (1997)第 293號審計報告第六部分重要事項說明的第 3條中對審計范圍受到的限制進行了充分披露，即“由于被審計單位無法提供對賬單的證券交易清算及證券的準(zhǔn)備金、以及透支股民保證單、自營情況等對賬資料，對上述資產(chǎn)、負(fù)債可能出現(xiàn)的賬實不一致的情況，我所不負(fù)審計責(zé)任”。中天銀公司出具客觀披露風(fēng)險并有保留意見的審計評估報告，已經(jīng)對委托單位履行了謹(jǐn)慎忠實義務(wù)，并不存在主觀過錯。 事務(wù)所內(nèi)部的責(zé)任分配 事務(wù)所的責(zé)任 v 會計師的責(zé)任 ? 《 注冊會計師法 》 ：事務(wù)所為民事責(zé)任主體 ? 《 證券法 》 ： 事務(wù)所 ＋ 負(fù)有責(zé)任的會計師 ? 《 合伙企業(yè)法 》 ：事務(wù)所 + 合伙人 特殊普通合伙（ LLP）下的合伙人責(zé)任 ? 第五十七條 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 第二，對于因過失而違反證券法規(guī)的被告，適用按份責(zé)任，彼此之間不存在連帶責(zé)任關(guān)系。 會計師起訴的理由 ? 承辦審計的注冊會計師依據(jù)了 《 獨立審計基本準(zhǔn)則 》 的規(guī)定，履行了必要的審計程序，糾正了被審計單位的諸多錯誤和不實會計紀(jì)錄，如作了多項金額高達(dá) 3000多萬元的調(diào)整，盡到了自己的職責(zé)； ? 導(dǎo)致審計報告部分內(nèi)容失實的原因完全在于被審計單位， Y公司和銀行串通一起，對提供給會計師事務(wù)所的會計報表進行修改，正如處罰決定所述的，“ Y公司提供了虛假的銀行對賬單、銀行函證、各科目明細(xì)賬、總賬等原始資料”； ? …… 證監(jiān)會的認(rèn)定 ? A事務(wù)所對Ｙ公司存在的諸多明顯有疑點的問題，如銀行進賬單是在原有進賬單基礎(chǔ)上修補粘貼的復(fù)印件，銀行已經(jīng)在存款詢征函中的“金額不符”處蓋了章，均未給予合理關(guān)注，未按照獨立審計準(zhǔn)則的要求，充分考慮審計風(fēng)險，實施適當(dāng)審計程序，導(dǎo)致其最終出具了含有虛假事項的文件； 《 獨立審計具體準(zhǔn)則 ——審計證據(jù) 》 第五條第二款“注冊會計師應(yīng)當(dāng)運用專業(yè)判斷，確定審計證據(jù)是否充分、適當(dāng)” 《 獨立審計具體準(zhǔn)則 ——審計意見 》 第五條第一款“注冊會計師應(yīng)當(dāng)對所獲取的審計證據(jù)進行分析和評價，以形成相應(yīng)的審計結(jié)論” ? 被答辯人未勤勉盡責(zé)與其所出具的含有虛假內(nèi)容文件之間有著直接的因果關(guān)系。 美國 ? 會計師不應(yīng)當(dāng)被要求遵循比其專業(yè)準(zhǔn)則更高的標(biāo)準(zhǔn)。法官只是適用法律，而法律所要求的不過是與當(dāng)下社會的實際，包括商業(yè)環(huán)境以及人們對其的知識相適應(yīng)的一種“合理性”標(biāo)準(zhǔn)。會計師不是偵探 , 他沒有必要象人們說的那樣帶著懷疑的態(tài)度 , 或者 ‘肯定有問題’之類先入為主的成見。 — C