【正文】 依《民通》第 43 條及《民通意見(jiàn)》第 58 條，企業(yè)法人要對(duì)其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)向第三人負(fù)責(zé)。 【意思分解】 1進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng) (第 40 條 )。 【意思分解】 最近幾年考試鮮有考查聯(lián)營(yíng)制度的試題，考生可對(duì)聯(lián)營(yíng)制度作一般了解。聯(lián)營(yíng)一方雖向聯(lián)營(yíng)組織投資并參與共同經(jīng)營(yíng)，分享盈利，但不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任。 第四章 民事法律行為和代理 【重點(diǎn)法條】 第五十四條 民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。它可以分解為三個(gè)部分：①當(dāng)事人出于某種動(dòng)機(jī)而希望發(fā)生一定法律效果的意愿，為“效果意思”；②效果意思表達(dá)于外部即為“表示意思”；③當(dāng)事人將效果意思表示于外部的行為，則為“表示行為”。而單務(wù)法律行為無(wú)此效力。依民事法律行為的成立是否以標(biāo)的物 實(shí)際交付為要件而劃分。前一種情形如約定有利息條款的自然人之間的借貸合同 (《合同法》第 2 211 條 )，后者如無(wú)償保管合同，無(wú)償委托合同 (《合同法》第 36 396 條 )。 【重點(diǎn)法條】 第五十八條 下列民事行為無(wú)效： (一 )無(wú)民事行為能力人實(shí)施的； (二 )限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的； (三 )一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的； (四 )惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利 益的； (五 )違反法律或者社會(huì)公共利益的； (六 )經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的； (七 )以合法形式掩蓋非法目的的。 【相關(guān)法條】 本法第 55 條；《民通意見(jiàn)》第 68～ 74 條。 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。 (3)代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人為意思表示，代理人在代理關(guān)系中具有獨(dú)立的地位。 3 (1)委托、法定 、指定代理 這是依代理權(quán)產(chǎn)生原因不同劃分的。但另一方面，委托人與受托人之間的委托合同往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系。此時(shí)，轉(zhuǎn)達(dá)人可視為委托人的履行輔助人，輔助委托人完成民事行為。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。這里我們重點(diǎn)提請(qǐng)諸位注意以上三個(gè)條文共規(guī)定了四個(gè)連帶責(zé)任，一向?yàn)榭荚囍攸c(diǎn)，應(yīng)予重視。 1 (1)復(fù)代理人是行使代理人權(quán)限的人，其代理權(quán)限以原代理人的權(quán)限為限。 其中，前三種情形皆取決于本人意志，但第④種情形下不取決于本人意志，而由法律強(qiáng)制成立。 第七十九條 所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國(guó)家所有。認(rèn)定某兩個(gè)物之間是否為主物、從物關(guān)系，本身就是一個(gè)考點(diǎn)。物權(quán)不同于債的任意主義，物權(quán)法采用法定主義： ①物權(quán)種類(lèi)不得自由創(chuàng)設(shè)。如果一個(gè)物權(quán)的變動(dòng)不能以從外部查知的方式進(jìn)行，必然易滋生糾紛，有害交易安全，因此物權(quán)的變動(dòng)有此原則。物權(quán)分為所有權(quán)和他物權(quán)，其區(qū)別在于所有人是否對(duì)財(cái)產(chǎn)享有完整的權(quán)利。追及效力是指物權(quán)的標(biāo)的物不論輾轉(zhuǎn)流入何人之手，物權(quán)人都可以依法向物的不法占有人索取，請(qǐng)求其返還原物。善意占有人可要求所有人支付保管費(fèi)用，并不返還已獲得的孳息，惡意占有人無(wú)權(quán)要求所有人支付費(fèi)用，并有義務(wù)返還所獲得的孳息。歸一方所有時(shí)，另一方有權(quán)獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；②不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)歸給新財(cái)產(chǎn)添附價(jià)值量的一方所有，但原所有人有權(quán)獲得適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償；③惡 中國(guó)最龐大的下載資料庫(kù) (版權(quán)歸原作者所有 ) 中國(guó)最龐大的下載資料庫(kù) (版權(quán)歸原作者所有 ) 意添附的，原所有人有權(quán)要求添附人恢復(fù)原狀，賠償損失。 請(qǐng)求權(quán)，是指權(quán)利人請(qǐng)求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，如債權(quán)請(qǐng)求權(quán)、物權(quán)請(qǐng)求權(quán)等。共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。 (4)一個(gè)或幾個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人同意而擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，對(duì)其他共有人不生效力；如果該擅自處分行為的受讓人為善意，可按善意取得規(guī)則處理， 其他共有人得要求擅自處分人賠償損失。部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無(wú)效。 善意取得的法律后果表現(xiàn)在： (1)受讓人取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人喪失所有權(quán)，并不得向受讓人追回財(cái)產(chǎn)； (2)不法處分人的非法所得應(yīng)作為不當(dāng)?shù)美颠€給原權(quán)利人，并賠償原權(quán)利人的損失。 3 得關(guān)注： (1)依《合同法》第 230 條及《民通意見(jiàn)》第 118 條，房屋承租人也有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 其二，有限公司新增資本時(shí)，股東有優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán) (第 33 條 )。 土地不得買(mǎi)賣(mài)、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓。 【相關(guān)法條】 《民通意見(jiàn)》第 95～ 9 120 條；《土地管理法》第 62 條。另外，國(guó)有土地使用權(quán)也應(yīng)屬于國(guó)有自然資源使用經(jīng)營(yíng)權(quán)之一種，但由于國(guó)有土地使用權(quán)制度的極其重要性，習(xí)慣上將其單列為 一種獨(dú)立的用益 國(guó)有自然資源使用經(jīng)營(yíng)人義務(wù)：①管理、保護(hù)、合理利用自然資源；②不得對(duì)國(guó)有自然資源買(mǎi)賣(mài)、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，原承包人退出承包合同關(guān)系，由新承包人取代其地位而概括承受原承包合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，故適用《合同法》第 889 條的規(guī)定。 而國(guó)有土地使用權(quán)人的權(quán)利則包括： (1)轉(zhuǎn)讓權(quán)； (2)抵押權(quán)； (3)出租權(quán)； (4)構(gòu)筑建筑物、種植竹木權(quán)； (5)獲得補(bǔ)償權(quán)：指使用期限屆滿(mǎn)，國(guó)家將土地使用權(quán)無(wú)償收回時(shí)，若同時(shí)收回建筑物，使用權(quán)人有權(quán)就建筑物獲得相應(yīng)的補(bǔ)償?？忌蓞⒖肌睹裢ㄒ庖?jiàn)》第 97～ 103 條，了解一下各種情形下的具體 相鄰關(guān)系的 【不要混淆】 相鄰關(guān)系在以下幾方面區(qū)別于地役權(quán)： 1 2 3 、使用人行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)提供了最低限度的便利利益和容忍義務(wù)，而地役權(quán)內(nèi)容依當(dāng)事人自由設(shè)定。 債本身可依多種標(biāo)準(zhǔn)來(lái)分類(lèi)。 選擇之債指?jìng)穆男袠?biāo)的有數(shù)種，當(dāng)事人須從中選擇一種來(lái)履行的債。但是，法律另有 規(guī)定或者原合同另有約定的除外。 2 (這是不當(dāng)?shù)美睦碚摶A(chǔ) ) (1)一方獲得利益。 2 20 世紀(jì) 80 年代中期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的印痕，于今日已不合時(shí)宜，實(shí)際上也已成廢文。關(guān)于選擇權(quán)，應(yīng)注意： (1)當(dāng)事人可明確約定歸債務(wù)人、債權(quán)人或第三人行使； (2)無(wú)明確約定時(shí)，歸債務(wù)人； (3)選擇權(quán)人在法定、約定或合理期限內(nèi)不行使選擇權(quán)的，歸債的對(duì)方當(dāng)事人行使。即在連帶之債中，任一連帶債權(quán)人實(shí)現(xiàn)了全部債權(quán)，或者任一連帶債務(wù)人履行了全部債務(wù)，連帶之債即歸于消滅，同時(shí)在連帶債權(quán)人或連帶債務(wù)人之間成立按份之債。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)。 【重點(diǎn)法條】 第八十三條 不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。 而《行政復(fù)議法》 第 30 條第 1 款則規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行 中國(guó)最龐大的下載資料庫(kù) (版權(quán)歸原作者所有 ) 中國(guó)最龐大的下載資料庫(kù) (版權(quán)歸原作者所有 ) 為侵犯其自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議始可提起行政訴訟。 典權(quán)人的權(quán)利有：①占有、使用房屋并進(jìn)行收益；②轉(zhuǎn)典權(quán)；③優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) (留買(mǎi)權(quán) )，但不得對(duì)抗共有人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 (4)采礦權(quán) (第 81 條第 2 款 )； (5)房屋典權(quán) (《民通意見(jiàn)》第 120 條 )； (6)全民所有制企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán) (第 83 條 )； (7)宅基地使用權(quán) (《土地 管理法》第 62 條 )。 公民、集體依法對(duì)集體所有的或者國(guó)家所有由集體使用的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，受法律保護(hù)。事實(shí)上，有限責(zé)任公司及合伙企業(yè)存在優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，乃由其封閉性、人合性所決定；而股份公司強(qiáng)調(diào)公開(kāi)性、資合性，自無(wú)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)存在的基礎(chǔ)。 三者在房屋這一特定標(biāo)的物的轉(zhuǎn)讓場(chǎng)合下，有可能存在沖突。 【不要混淆】 1 (1)共同共有以共同關(guān)系為前提，按份共有無(wú)此要求； (2)共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)平等享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，按份共有人按份額享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)； (3)共同共有關(guān)系存續(xù)期，共同共有財(cái)產(chǎn)不得分割，按份共有人隨時(shí)可提出分出或轉(zhuǎn)讓自己份額的要求； (4)共同共有財(cái) 產(chǎn)分割后，原共有人出賣(mài)自己分得財(cái)產(chǎn)的，若出賣(mài)的財(cái)產(chǎn)與其他原共有人分得的財(cái)產(chǎn)屬于一個(gè)整體或者配套使用，其他原共有人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 如前所述，作為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)原始取得的一種方式，善意取得十分重要。只有共同共有關(guān)系終止后，才能確定各共有人的份額。 【意思分 解】 共有是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度的重要內(nèi)容，應(yīng)著重掌握如下幾點(diǎn)： 1 共有分為按份共有和共同共有。如合同解除權(quán)、追認(rèn)權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)、選擇權(quán)等。 (6)先占是對(duì)所有人自動(dòng)放棄所有權(quán)的拋棄物，第一占有人依法取得所有權(quán)。 (4)處分權(quán)。 5 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)能： (1)占有。 (3)所有權(quán)是支配權(quán)，具有強(qiáng)烈的排他性。 B C (4)物上請(qǐng)求權(quán) 又稱(chēng)物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，指物權(quán)人在其權(quán)利實(shí)現(xiàn)上遇有某種妨害時(shí)，物權(quán)人有權(quán)對(duì)于造成妨害其權(quán)利事由發(fā)生的人請(qǐng)求排除此妨害。 (2)一物一權(quán)主義 基于物權(quán)的排他性，民法學(xué)說(shuō)上有“一物一權(quán)主義”原則，這也是學(xué)習(xí)物權(quán)法尤其是擔(dān)保法之理論基礎(chǔ)。 C ②二者的分類(lèi)意義：若無(wú)相反法律規(guī)定或約定，主物之權(quán)利變更及于從物 (見(jiàn)《擔(dān)保法解釋》第63 條 )。 【意思分解】 有關(guān)所有權(quán)的基本理論背景，考生應(yīng)掌握： 1 2 (1)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn) 分類(lèi)的最主要意義在于物權(quán)變動(dòng)的法定要件不同 —— 前者以交付，后者以登記。 【不要混淆】 1 》第 81 條，因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，致第三人損失的責(zé)任承擔(dān)： (1)第三人可要求被代理人賠償損失； (2)被代理人承擔(dān)責(zé)任后，可向委托代理人追 (3)轉(zhuǎn)托代理人 (復(fù)代理人 )有過(guò)錯(cuò)的，與委托代理人一起對(duì)被代理人負(fù)連帶責(zé)任。 (2)須事先或事后取得被代理人的同意。 【重點(diǎn)法條】 第六十八條 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同 中國(guó)最龐大的下載資料庫(kù) (版權(quán)歸原作者所有 ) 中國(guó)最龐大的下載資料庫(kù) (版權(quán)歸原作者所有 ) 意。 第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。依《民通意見(jiàn)》第 78 條，依法或依約定須由本人親自實(shí)施的民事行為，不得代理，即使代理亦為無(wú)效。 2 414 條的“意思分解”。注意掌握共同代理人的責(zé)任承擔(dān)，并非當(dāng)然的連帶責(zé)任制。代理人行使代理權(quán)時(shí)應(yīng)遵循的準(zhǔn)則是： (1)行使代理權(quán)須符合被代理人的利益； (2)行使代理權(quán)須盡到職責(zé)要求。 【意思分解】 代理制度尤其是委托代理制度在司法考試中占有一席之地。如欺詐的構(gòu)成應(yīng)同時(shí)具備四個(gè)條件： (1)一方有欺詐的故意； (2)一方實(shí)施了欺詐行為； (3)另一方因?qū)Ψ降钠墼p行為而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)； (4)另一方因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了違反其真實(shí)意思的錯(cuò)誤表示。 第六十條 民事行為部分無(wú)效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。 【意思分解】 關(guān)于法律行為的形式分類(lèi)及其法律意義，讀者可參考《合同法》第 10～ 11 條的“意思分解”的詳細(xì)分析。大多數(shù)合同行為都是諾成性法律行為。分類(lèi)意義在于確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的范圍及其責(zé)任后果的承擔(dān)。 (2)單務(wù)、雙務(wù)法律行為。那么，民事法律行為就 是作為一種民事法律事實(shí)而在民事法律關(guān)系中發(fā)揮作用的。聯(lián)營(yíng)一方向聯(lián)營(yíng)組織投資，但不參與共同經(jīng)營(yíng)，也不承擔(dān)虧損，不論盈虧均按期收回固定利潤(rùn)。適用合伙的規(guī)定 (本法第 52 條 )。 【重點(diǎn)法條】 第五十一條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。 第四十六條 企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記并公告。 【意思分解】 讀者應(yīng)了解下列有關(guān)法定代表人的理論知識(shí)： 1負(fù)責(zé)人 (如董事長(zhǎng) )是法定代表人。故企業(yè)法人超出了核定的經(jīng)營(yíng)范圍，就是超出了權(quán)利能力，依《民法通則》第 58 條之規(guī)定就應(yīng)屬于無(wú)效行為。 國(guó)外法對(duì)法人的基本分類(lèi)： 依此分類(lèi)，基金會(huì)法人屬于財(cái)團(tuán)法人之一種，而非屬社團(tuán)法人范疇。 3 (《民法通則》第 29 條；《民通意見(jiàn)》第 42 條 )。 2 (《民通意見(jiàn)》第 29 條 )。 3 1 年，但因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間為 3 個(gè)月 (《民事訴訟法》第 168 條 )。 第二十四條 被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒(méi)有死亡，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)對(duì)他的死亡宣告。 第二十二條 被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)對(duì)他的失蹤宣告。 4 (《民通意見(jiàn)》第 22 條 )： (1)委托監(jiān)護(hù)的，被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任由委托人承擔(dān)；但允許另行約定。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng)，撤銷(xiāo)監(jiān)護(hù)人的資格。 7 23 條的規(guī)定。第二個(gè)問(wèn)題見(jiàn)第 1 133 條的“意思分解”。 【重點(diǎn)法條】 第十六條 未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。 (3)超出民事行為能力范圍而實(shí)施的合同行為為效力待定行為 (參見(jiàn)《合同法》第 47 條 )。 4 監(jiān)護(hù)人是法定代理人的同義詞 (第 14 條 )。 【相關(guān)法條】 《民通意見(jiàn)》第 6 條；《合同法》第 47 條。 依《繼承法意見(jiàn)》第 2 條，此時(shí)如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒(méi)有繼承人的人先死亡；死亡