【正文】 (1)物權(quán)法定主義 物權(quán)的享有、變動(dòng)往往涉及第三人，因此各國法嚴(yán)格限制一國法上的物權(quán)類型及其內(nèi)容。否則，會(huì)構(gòu)成不存在任何聯(lián)系的兩個(gè)獨(dú)立物，如鞋子與襪子、上衣與裙子、帽子與圍巾。 (4)主物與從物 不同于以上分類的是：主物、從物必須特定于某兩物之間的關(guān)系才能定論。 【相關(guān)法條】 《民通意見》第 86～ 8 93～ 94 條。 按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。若因第三人人品道德敗壞或缺乏基本技能致使被代理人受損，代理人要對(duì)被代理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 3 (1)產(chǎn)生情形 由于原則上委托代理人無復(fù)任權(quán)，所以復(fù)代理僅限于以下幾種情形： ①本人事前授權(quán)的； ②事 前本人同意的； ③事后本人追認(rèn)的； ④緊急情況下，為被代理人之利益的。 2 復(fù)代理須具備如下條件始能成立： (1)須是為了被代理人利益。 【意思分解】 復(fù)代理制度為司法考試一大難點(diǎn)，應(yīng)予準(zhǔn)確掌握 (復(fù)習(xí)本條內(nèi)容時(shí)可參考《合同法》第 400 條的“意思分解” )。二者截然相反，不可混淆。 【意思分解】 關(guān)于無權(quán)代理的內(nèi)容及效力，讀者可參考《合同法》第 4 48 條的“意思分解”，此處不贅述。 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。 另外，考生應(yīng)注意代理事項(xiàng)的范圍。 5 77 條，轉(zhuǎn)達(dá)人不能獨(dú)立地向第三人作出意思表示，其缺乏獨(dú)立的民事法律關(guān)系主體地位， 這是與代理區(qū)別的標(biāo)志。 【不要混淆】 代理是有區(qū)別于以下行為的： 1 396 條的“意思分解”。 可見，委托代理權(quán)產(chǎn)生與委托合同并無直接關(guān)系。 (2)單獨(dú)、共同代理 依《民通意見》第 79 條，共同代理是數(shù)個(gè)代理人共同行使代理權(quán)的代理。 濫用代理權(quán)的行為分為三類： (1)自己代理，即代理人自買自賣的行為； (2)雙方代理，即同一代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行一項(xiàng)民事活動(dòng)的行為； (3)代理人與第三人惡意串通。換而言之，代理制度的核心內(nèi)容就是代理權(quán)。 (2)代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。 【相關(guān)法條】 《民通意見》第 77～ 79 條；《民法通則》第 64 條。 【重 點(diǎn)法條】 第六十三條 公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。這里 我們僅建議讀者熟悉一下《民通意見》第 68～ 72 條關(guān)于欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平的認(rèn)定之規(guī)定。 雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人。 被撤銷的民事行為從行為開始起無效。再次強(qiáng)調(diào)不作為的默示只有在法律有規(guī)定或當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可視為意思表示而具法律意義。 【相關(guān)法條】 《民通意見》第 65～ 66 條；《合同法》第 10～ 11 條。 【不要混淆】 在民事法律行為的分類中，單務(wù)、雙務(wù)法律行為同無償、有償法律行為并非一一對(duì)應(yīng)關(guān)系，即單務(wù)法律行為也可 能是有償?shù)?，雙務(wù)法律行為也可能是無償?shù)?。諾成性法律行為指僅以意思表示為成立要件的法律行為。 (4)諾成、實(shí)踐性法律行為。對(duì)待給付是指一方為獲取 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 對(duì)方提供的利益而償付的代價(jià)。如雙務(wù)法律行為中存在履行抗辯權(quán)，一方因可歸責(zé)于己方的原因?qū)е虏荒苈男辛x務(wù)時(shí)，他方得解除法律關(guān)系并要求賠償損失。 3 (1)單方、雙方、多方法律行為。意思表示是行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以一定方式表達(dá)于外部的行為。民事法律規(guī)范本身并不能在當(dāng)事人之間引起民事法律關(guān)系，只有在一定的法律事實(shí)發(fā)生后，才能使民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。其處理結(jié)果是：除本金可以返還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得的或約定取得 的利息應(yīng)予收繳；對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。 (2)明為聯(lián)營，實(shí)為借貸條款。 2 (1)保底 條款。 (2)合伙型聯(lián)營。 第五十三條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，按照合同的約定各自獨(dú)立經(jīng)營的，它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定，各自承擔(dān)民事責(zé)任。 4 60 條第 2 款：清算組織的訴訟當(dāng)事人資格。 【相關(guān)法條】 《民通意見》第 59～ 60 條；《公司法》第 189～ 190 條。 第四十五條 企業(yè)法人由于下列原因之一終止： (一 )依法被撤銷； (二 )解 散； (三 )依法宣告破產(chǎn)； (四 )其他原因。 3 (《民通意見》第 6 63 條；《民法通則》第 49 條 )。 【相關(guān)法條】 本法第 49 條；《民通意見》第 5 62～ 63 條；《合同法》第 50 條。 實(shí)際上，以上三種禁止性規(guī)定在當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中僅屬極其例外的情況。 5制，且每個(gè)法人的權(quán)利能力也不相同，法律限制的表象即是法人 (以企業(yè)法人為例 )所領(lǐng)取的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上的“經(jīng)營范圍”。 其中，法人的有限責(zé)任，實(shí)質(zhì)含義應(yīng)是指法人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，法人的成員 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。我國現(xiàn)行法律對(duì)法人作如下分類： 其中，基金會(huì)法人屬于社會(huì)團(tuán)體法人之一種，但也有將其與社會(huì)團(tuán)體法人等并列的。 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。 2合伙 (《民通意見》第 4 45 條 )。個(gè)體工商戶可以起字號(hào)。 【不要混淆】 1 (《民通意見》第 29 條 )。 (3)第三人合法取得被撤銷死亡宣告的人的財(cái)產(chǎn)的，可不予返還 (《民通意見》第 40 條 )。 2 4 年而非 2 年 (《民通意見》第 27 條 )。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。 戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算。 2 (《民事訴訟法》第 166 條 )，或者最后居住地的基層人民法院 (《民通意見》第 28 條第 2 款 )。 失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。 【重點(diǎn)法條】 第二十條 公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以 向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。參見《民訴意見》第 198 條。尤其注意：非為被監(jiān)護(hù)人利益的，不得處理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn) (第 18 條第 1 款 )。 監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。但是，為患有精神病的未成年人設(shè)定監(jiān)護(hù)人，應(yīng)適用關(guān)于未成年人的規(guī)定 (《民通意見》第 13 條 )。 6 (《民通意見》第 21 條 )： (1)離婚后的夫妻雙方均是子女監(jiān)護(hù)人； (2)但具有下列情形之一，且法院認(rèn)為可以取消監(jiān)護(hù)資格的，未與子女共同生活的一方無監(jiān)護(hù)權(quán)：①對(duì)子女有犯罪行為的；②對(duì)子女有虐待行為的；③對(duì)子女明顯不利的。 3 16 條第 2 款所列順序即是指定監(jiān)護(hù)人的順序。我們先以第 16 條為中心，層層分解第一個(gè)問題。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。 4 9 條第 2 款：公民戶籍遷出后遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以原戶籍地為住所。但“視為完全行為能力人”的侵權(quán)責(zé)任應(yīng)由本人承擔(dān)，不再由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，這一點(diǎn)與限制行為能力人同。如一個(gè) 16 周歲中學(xué)生花 50 元錢買一本《漢英辭典》之合同行為。 (2)依民法原理，無行為能力人處分零花錢的行為一般亦有效，如一個(gè) 9 周歲兒童花 3 元錢買一冰糕之合同行為。 3 13 條“不能辨認(rèn)”與“不能完全辨認(rèn)”的區(qū)別。 2 (1)完全行為能力 其必須符合的兩個(gè)條件：①年齡在 18 周歲以上；②精神正常，但有一例外，即：《民法通則》第11 條第 2 款及《民通意見》第 2 條中關(guān)于 16～ 18 周歲的特別規(guī)定。 第十四條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。 第十二條 十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 4死亡之時(shí)間 ?這是一個(gè)重要考點(diǎn)。在胎兒出生時(shí)，可能存在以下三種情形，導(dǎo)致不同的權(quán)利分配形態(tài)： (1)胎兒為活體，則該應(yīng)留份屬于該嬰兒，由其母親乙監(jiān)護(hù)保管。故《繼承法》第 28 條規(guī)定了對(duì)胎兒的應(yīng)留份額保護(hù)制度，以作為“權(quán)利能力始于出生”原則的一個(gè)例外。 【相關(guān)法條】 《民通意見》第 1 條；《繼承法》第 28 條；最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》 (以下簡(jiǎn)稱《繼承法意見》 )第 45 條。例如，《民通》第 6 章第 2 節(jié)“違反合同的民事責(zé)任” (第 111～ 115 條 )的規(guī)定非常簡(jiǎn)單，其內(nèi)容全部被《合同法》第七章“違約責(zé)任” (第 107～ 122 條 )所涵蓋，所以我們就不再列出《民通》的這些條文，讀者只復(fù)習(xí)《合同法》相應(yīng)條文的“意思分解”即可。 最后要交待的是，由于以上所提到的一系列民商事立法的出臺(tái)，使得分別頒行于 1986 年、 1988年的《民通》及《民通意見》的個(gè)別條文已明顯過時(shí)而不再適用。《民通》多原則性、概括性規(guī)定，而《民通意見》更重可操作性、具體性。從最近幾屆的考題分析，本法的側(cè)重點(diǎn)包括： 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 從上列的一長(zhǎng)串清單中，《民通》 及《民通意見》在我國民商事立法中的基礎(chǔ)性地位可見一斑。但隨著我國民商事法律、法規(guī)體系的逐步完善，尤其是 1995 年《擔(dān)保法》和 1999 年《合同法》的先后頒行，《民通》及《民通意見》在考試中的分值逐漸下降，近三年來穩(wěn)定在 25 分左右。在 1995 年以前，《民通》及《民通意見》在每年律考中的分值都在 60 分以上，個(gè)別年份甚至達(dá)到 80 分以上 (如 1993 年 )。當(dāng)然，即便如此，《民通》及《民通意見》仍不失司法考試中的大法 身份和民商事立法的基本法地位，值得我們給予足夠的重視。 就《民通》與《民通意見》的關(guān)系而言，從司法考試角度講，其后者較前者更為重要。為此，我們將重點(diǎn)分解評(píng)述《民通意見》的法條，請(qǐng)讀者明察。而對(duì)于《民通》僅作了原則性、概括性規(guī)定，《合同法》、《擔(dān)保法》作出了詳細(xì)、具體 規(guī)定的法律制度，我們將其放在《合同法》、《擔(dān)保法》的相應(yīng)條文中詳細(xì)分解評(píng)述，在《民通》的相應(yīng)條文的“意思分解”中將指出應(yīng)參考的《合同法》、《擔(dān)保法》條文，或干脆不再列出相應(yīng)《民通》條文。 第十條 公民的民事權(quán)利能力一律平等。 若僵硬堅(jiān)持權(quán)利能力始于出生，則“遺腹子”在其父親死亡時(shí)將得不到任何遺產(chǎn)，這顯然對(duì)該胎兒不公平。但問題在于， 應(yīng)留份制度是以推定胎兒活體出生為前提的。 3 (《民通意見》第 1 條 )： (1)首先以戶籍證明為準(zhǔn)； (2)無戶籍證明的，以醫(yī)院出具的證明為準(zhǔn)； (3)沒有醫(yī)院證明的，參照其他證明認(rèn)定。 十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。 不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與 他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。特別注意： 1 16 周歲以上不滿 18 周歲公民的民事行為能力的認(rèn)定 (第 11 條第 2 款；《民通意見》第 2 條 )。 (3)無行為能力 也有兩種情形：①年齡 10 周歲以下；②完全不能辨認(rèn)自己行為的。如，一個(gè) 1 周歲孩童受其叔父贈(zèng)與的行為。 (2)在相應(yīng)的民事行為能力范圍內(nèi)的行為有效。 【不要混淆】 1618 周歲被視為完全行為能力人的，與完全行為能力人 (18 周歲以上 )的相同點(diǎn)是其行為效力基本相同，但有一點(diǎn)不同，即“視為完全行為能力人”所立遺囑是無效的。 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 【意思分解】 1 2 3 離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，住醫(yī)院治病除外。 對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。 【意思分解】 監(jiān)護(hù)制度一直是考試重點(diǎn)，考查側(cè)重于兩個(gè)方面：監(jiān)護(hù)人的指定和監(jiān)護(hù)人的法律責(zé)任。 2 (《民通意見》第 16 條 )。 5 (《民通意見》第 18 條 )。 2不同 (第 17 條第 1 款 )。 監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù) 的權(quán)利，受法律保護(hù)。 【意思分解】 1 (《民通意見》第 10 條 )。 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權(quán)歸原作者所有 ) 3 第 20 條，追究監(jiān)護(hù)人責(zé)任的普通程序之訴與變更監(jiān)護(hù)人的特別程序之訴應(yīng)分別審理。換而言之，委托人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，被委托人承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。代管有爭(zhēng)議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。 【意思分解】 1 (《民通意見》第 24 條 )。