【正文】 (作為 )，其他利益關系人可起訴追究責任或變更代管人；同時提起的，應分別審理 (《民通意見》第 35 條 )。 【重點法條】 第二十三條 公民有下列情形之一的，利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡： (一 )下落不明滿四 年的； (二 )因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。 第二十四條 被宣告死亡的人重新出現或者確知他沒有死亡，經本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。 第二十五條 被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。 【相關法條】 《民通意見》第 2 2 2 36～ 40 條；《民事訴訟法》第 167～ 168 條。 1人時，在后順位人即無申請權；但申請撤銷死亡宣告則不受順序限制 (《民通意見》第 25 條 )。 3 1 年，但因意外事故下落不明，經有關機關證明該公民不可能生存的，公告期間為 3 個月 (《民事訴訟法》第 168 條 )。 (2)被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產，依繼承關系取得人應返還原物；原物不存在的，應予適當補償 (而非相應補償 )(《民通意見》第 40 條 )。 (4)特別注意夫妻關系的恢復問題 (《民通意見》第 37 條 )。 (6)惡意利害關系人的侵權責任 (《民通意見》第 39 條 )。 2 (《民通意見》第 29 條 )。 【重點法條】 第二十六條 公民在法律允許的范圍內，依法經核準登記，從事工商業(yè)經營的，為個體工商戶。 第二十九 條 個體工商戶、農村承包經營戶的債務，個人經營的，以個人財產承擔；家庭經營的，以家庭財產承擔。 【意思分解】 1 (《民通意見》第 138 條 )。 3 (《民法通則》第 29 條；《民通意見》第 42 條 )。 第三章 法 人 【重點法條】 第三十六條 法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 【相關法條】 《民法通則》第 3 4 50 條；最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋 (一 )》 (以下簡稱《合同法解釋 (一 )》 )第 10 條。相關知識點有： 1 我國法和外國法對法人分類是不同的。 國外法對法人的基本分類： 依此分類，基金會法人屬于財團法人之一種，而非屬社團法人范疇。 3 (1)法人具有獨立于其成員的人格； (2)法人具有獨立于其成員的財產； (3)法人具有獨立的責任能力，即有限責任。 法人成員是指投資于法人的民事主體，如公司股東即是公司法人成員，有別于法人的工作人員。 4 件 (第 37 條 )，注意企業(yè)法人成立條件還包括組織章程。故企業(yè)法人超出了核定的經營范圍，就是超出了權利能力，依《民法通則》第 58 條之規(guī)定就應屬于無效行為。對此，《合同法解釋 (一 )》第 10 條規(guī)定：原則上，人民 法院不能以“當事人超越經營范圍訂立合同”為由而認定該合同無效，除非當事人違反了以下禁止性規(guī)定： (1)限制經營的，如麻醉品、黃金及黃金制品等； (2)特許經營的，如食鹽、煙草制品； (3)法律、行政法規(guī) (不包括其他立法文件 )禁止經營的，如毒品等。 《合同法解釋 (一 )》第 10 條非常重要，應予重視。 第四十三條 企業(yè)法人對它的法定 代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。 【意思分解】 讀者應了解下列有關法定代表人的理論知識： 1負責人 (如董事長 )是法定代表人。而法定代表人與法人之間是代表法律關系，代表權是由法律和章程規(guī)定的，法定代表人的職務行為當然就是法人的 行為，故有成立表見代表之說 (《合同法》第 50 條 )。 【不要混淆】 依《民通》第 43 條及《民通意見》第 58 條，企業(yè)法人要對其法定代表人和其他工作人員的經營活動向第三人負責。 【重點法條】 第四十條 法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。 第四十六條 企業(yè)法人終止，應當向登記機關辦理注銷登記并公告。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產的，應當由主管機關或者人民法院組織有關機關和有關人員成立清算組織，進行清算。 【意思分解】 1進行經營活動 (第 40 條 )。 3 (本法第 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 47 條；《民通意見》第 59 條 )。 【重點法條】 第五十一條 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯營，組成新的經濟實體，獨立承擔民事責任、具備法人條件的，經主管機關核準登記，取得法人資格。 依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。 【意思分解】 最近幾年考試鮮有考查聯營制度的試題，考生可對聯營制度作一般了解。適用企業(yè)法人的規(guī)定 (本法第 51 條 )。適用合伙的規(guī)定 (本法第 52 條 )。適用契約的規(guī)定 (本法第 53 條 )。聯營一方雖向聯營組織投資并參與共同經營，分享盈利，但不承擔聯營的虧損責任。此類條款應予確認無效。聯營一方向聯營組織投資，但不參與共同經營，也不承擔虧損，不論盈虧均按期收回固定利潤。該條款違反了我國金融法規(guī)關于禁止非金融企業(yè)之間非法資金拆借的規(guī)定，應當確認無效。 第四章 民事法律行為和代理 【重點法條】 第五十四條 民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。 1 民事法律關系是民事法律規(guī)范調整人們之間的社會關系過程中形成的權利義務關系的一種。那么，民事法律行為就 是作為一種民事法律事實而在民事法律關系中發(fā)揮作用的。 (2)民事法律行為以意思表示為要素。它可以分解為三個部分：①當事人出于某種動機而希望發(fā)生一定法律效果的意愿，為“效果意思”；②效果意思表達于外部即為“表示意思”；③當事人將效果意思表示于外部的行為，則為“表示行為”。 (3)民事法律行為是具有法律拘束力的合法行為。 (2)單務、雙務法律行為。分類意義在于正確確認法律行為的成立及其效力。而單務法律行為無此效力。 依民事法律行為是否存在對待給付而劃分。分類意義在于確立當事人權利義務的范圍及其責任后果的承擔。例如，贈與合同的贈與人、無償保管合同的保管人，無償委托合同的受托人都是在故意或重大過失情形下才承擔賠償對方的責任，而有償保管合同的保管人，有償委托合同的受托人有過錯即須承擔賠償對方的責任 (《合同法》第 18 37 406 條 )。依民事法律行為的成立是否以標的物 實際交付為要件而劃分。如自然人之間的借貸合同、保管合同等 (《合同法》第 2 367 條 )。大多數合同行為都是諾成性法律行為。 4 合同行為是最重要的民事法律行為，此外還包括了遺囑行為和婚姻行為。前一種情形如約定有利息條款的自然人之間的借貸合同 (《合同法》第 2 211 條 )，后者如無償保管合同，無償委托合同 (《合同法》第 36 396 條 )。法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定。 【意思分解】 關于法律行為的形式分類及其法律意義，讀者可參考《合同法》第 10～ 11 條的“意思分解”的詳細分析。 2 66 條，本條將推定形式和沉默形式分別稱為作為的默示與不作為的默示。 【重點法條】 第五十八條 下列民事行為無效： (一 )無民事行為能力人實施的； (二 )限制民事行為能力人依法不能獨立實施的； (三 )一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的； (四 )惡意串通，損害國家、集體或者第三人利 益的； (五 )違反法律或者社會公共利益的； (六 )經濟合同違反國家指令性計劃的； (七 )以合法形式掩蓋非法目的的。 第五十九條 下列民事行為，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷： (一 )行為人對行為內容有重大誤解的； (二 )顯失公平的。 第六十條 民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，對方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。 【相關法條】 本法第 55 條；《民通意見》第 68～ 74 條。 2 5 54 條的“意思分解”，此處不贅述。如欺詐的構成應同時具備四個條件： (1)一方有欺詐的故意； (2)一方實施了欺詐行為； (3)另一方因對方的欺詐行為而陷入錯誤認識； (4)另一方因錯誤認識而作出了違反其真實意思的錯誤表示。 4 73 條第 2 款的規(guī)定同《合同法》第 55 條第 (一 )項相沖突，在合同行為領域內不再適用。 代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。 依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。 【意思分解】 代理制度尤其是委托代理制度在司法考試中占有一席之地。 1 (1)代理行為是民事法律行為，以意 思表示為核心。 (3)代理人是在代理權限內獨立地向第三人為意思表示，代理人在代理關系中具有獨立的地位。 2 代理由被代理人與代理人之間的內部關系及被代理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關系構成，其中內部關系是核心關系，而內部關系的基礎是代理權。代理人行使代理權時應遵循的準則是： (1)行使代理權須符合被代理人的利益； (2)行使代理權須盡到職責要求。其構成要件是： (1)代理人擁有代理權 (此點使濫用代理權行為區(qū)別于無權代理 )； (2)代理人實施行使代理權的行為； (3)代理人的行為違反了行使代理權的基本準則； (4)代理人的行為損害了被代理人的利益。 3 (1)委托、法定 、指定代理 這是依代理權產生原因不同劃分的。該委托授權行為是一種單方的不要式的法律行為，形成書面文件的即是授權委托書，又稱代理證書。注意掌握共同代理人的責任承擔，并非當然的連帶責任制。 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 4 (1)以發(fā)生代理權為目的的單 方行為，不必征得代理人的承諾； (2)非要式行為 (《民法通則》第 65 條 )； (3)授權行為獨立于委托合同 (雙方行為 )； (4)授權行為的書面形式為授權委托書，又稱代理證書，是專用于出示給第三人的文書。但另一方面，委托人與受托人之間的委托合同往往構成代理權產生的基礎法律關系。 (2)作為例外，依《民通意見》第 79 條，若共同代理人中一人或數人未與其他代理人協(xié)商而實施行為侵害本人權益的，由行為人承擔責任，此行為并非共同代理行為。 2 414 條的“意思分解”。 4 38 條的“意思分解”。此時，轉達人可視為委托人的履行輔助人，輔助委托人完成民事行為?！逗贤ā返?29 條也有類似規(guī)定。依《民通意見》第 78 條，依法或依約定須由本人親自實施的民事行為，不得代理，即使代理亦為無效。 【重點法條】 第六十五條第三款 委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。 代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。 第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。 【相關法條】 《合同法》第 48 條；《民通意見》第 83 條。這里我們重點提請諸位注意以上三個條文共規(guī)定了四個連帶責任，一向為考試重點，應予重視。 【不要混淆】 第 66 條第 1 款“本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意”，表明本人的沉默具有積極法律意義；《合同法》第 48 條第 2 款“被代理人未作表示的，視為拒絕追認”，表明本人的沉默具有否定性法律意義。 【重點法條】 第六十八條 委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的，應當事先取得被代理人的同 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 意。 【相關法條】 《合同法》第 400 條；《民通意見》第 80～ 81 條。 1 (1)復代理人是行使代理人權限的人，其代理權限以原代理人的權限為限。 (3)復代理人是被 代理人的代理人而非原代理人的代理人，其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔。 (2)須事先或事后取得被代理人的同意。何為“緊急情況”，可參見《民通意見》第 80 條的規(guī)定。 其中，前三種情形皆取決于本人意志，但第④種情形下不取決于本人意志，而由法律強制成立。但在以下三種情形下，代理人仍對復代理人的行為負責： ①選任責任； ②指示責任； ③轉委托授權不明時的責任； 其中，所謂選任責任，是指代理人以自己名義為被代理人選任第三人作復代理人，代理人應向被代理人默示擔保 該第三人：一是在人品道德上可靠，二要具備處理受托事務的基本技能。 【不要混淆】 1 》第 81 條，因委托代理人轉托不明，致第三人損失的責任承擔： (1)第三人可要求被代理人賠償損失； (2)被代理人承擔責任后，可向委托代理人追 (3)轉托代理人 (復代理人 )有過錯的，與委托代理人一起對被代理人負連帶責任。 第七十二條 財產所有權的取得，不得違反法律規(guī)定。 第七十九條 所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有。 拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還。 【意思分解】 有關所有權