【正文】 【重點法條】 第二十三條 公民有下列情形之一的，利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡： (一 )下落不明滿四 年的； (二 )因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。 第二十五條 被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。 1人時，在后順位人即無申請權；但申請撤銷死亡宣告則不受順序限制 (《民通意見》第 25 條 )。 (2)被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產，依繼承關系取得人應返還原物；原物不存在的，應予適當補償 (而非相應補償 )(《民通意見》第 40 條 )。 (6)惡意利害關系人的侵權責任 (《民通意見》第 39 條 )。 【重點法條】 第二十六條 公民在法律允許的范圍內，依法經核準登記，從事工商業(yè)經營的，為個體工商戶。 【意思分解】 1 (《民通意見》第 138 條 )。 第三章 法 人 【重點法條】 第三十六條 法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。相關知識點有： 1 我國法和外國法對法人分類是不同的。 3 (1)法人具有獨立于其成員的人格； (2)法人具有獨立于其成員的財產； (3)法人具有獨立的責任能力，即有限責任。 4 件 (第 37 條 )，注意企業(yè)法人成立條件還包括組織章程。對此，《合同法解釋 (一 )》第 10 條規(guī)定：原則上，人民 法院不能以“當事人超越經營范圍訂立合同”為由而認定該合同無效，除非當事人違反了以下禁止性規(guī)定： (1)限制經營的，如麻醉品、黃金及黃金制品等； (2)特許經營的，如食鹽、煙草制品； (3)法律、行政法規(guī) (不包括其他立法文件 )禁止經營的，如毒品等。 第四十三條 企業(yè)法人對它的法定 代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。而法定代表人與法人之間是代表法律關系，代表權是由法律和章程規(guī)定的，法定代表人的職務行為當然就是法人的 行為，故有成立表見代表之說 (《合同法》第 50 條 )。 【重點法條】 第四十條 法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產的，應當由主管機關或者人民法院組織有關機關和有關人員成立清算組織，進行清算。 3 (本法第 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 47 條；《民通意見》第 59 條 )。 依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。適用企業(yè)法人的規(guī)定 (本法第 51 條 )。適用契約的規(guī)定 (本法第 53 條 )。此類條款應予確認無效。該條款違反了我國金融法規(guī)關于禁止非金融企業(yè)之間非法資金拆借的規(guī)定，應當確認無效。 1 民事法律關系是民事法律規(guī)范調整人們之間的社會關系過程中形成的權利義務關系的一種。 (2)民事法律行為以意思表示為要素。 (3)民事法律行為是具有法律拘束力的合法行為。分類意義在于正確確認法律行為的成立及其效力。 依民事法律行為是否存在對待給付而劃分。例如，贈與合同的贈與人、無償保管合同的保管人，無償委托合同的受托人都是在故意或重大過失情形下才承擔賠償對方的責任，而有償保管合同的保管人，有償委托合同的受托人有過錯即須承擔賠償對方的責任 (《合同法》第 18 37 406 條 )。如自然人之間的借貸合同、保管合同等 (《合同法》第 2 367 條 )。 4 合同行為是最重要的民事法律行為，此外還包括了遺囑行為和婚姻行為。法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定。 2 66 條，本條將推定形式和沉默形式分別稱為作為的默示與不作為的默示。 第五十九條 下列民事行為，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷： (一 )行為人對行為內容有重大誤解的； (二 )顯失公平的。有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，對方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。 2 5 54 條的“意思分解”，此處不贅述。 4 73 條第 2 款的規(guī)定同《合同法》第 55 條第 (一 )項相沖突，在合同行為領域內不再適用。 依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。 1 (1)代理行為是民事法律行為，以意 思表示為核心。 2 代理由被代理人與代理人之間的內部關系及被代理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關系構成，其中內部關系是核心關系，而內部關系的基礎是代理權。其構成要件是： (1)代理人擁有代理權 (此點使濫用代理權行為區(qū)別于無權代理 )； (2)代理人實施行使代理權的行為； (3)代理人的行為違反了行使代理權的基本準則； (4)代理人的行為損害了被代理人的利益。該委托授權行為是一種單方的不要式的法律行為，形成書面文件的即是授權委托書，又稱代理證書。 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 4 (1)以發(fā)生代理權為目的的單 方行為，不必征得代理人的承諾； (2)非要式行為 (《民法通則》第 65 條 )； (3)授權行為獨立于委托合同 (雙方行為 )； (4)授權行為的書面形式為授權委托書，又稱代理證書，是專用于出示給第三人的文書。 (2)作為例外，依《民通意見》第 79 條，若共同代理人中一人或數(shù)人未與其他代理人協(xié)商而實施行為侵害本人權益的，由行為人承擔責任，此行為并非共同代理行為。 4 38 條的“意思分解”?！逗贤ā返?29 條也有類似規(guī)定。 【重點法條】 第六十五條第三款 委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。 代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。 【相關法條】 《合同法》第 48 條；《民通意見》第 83 條。 【不要混淆】 第 66 條第 1 款“本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意”，表明本人的沉默具有積極法律意義；《合同法》第 48 條第 2 款“被代理人未作表示的，視為拒絕追認”，表明本人的沉默具有否定性法律意義。 【相關法條】 《合同法》第 400 條；《民通意見》第 80～ 81 條。 (3)復代理人是被 代理人的代理人而非原代理人的代理人，其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔。何為“緊急情況”，可參見《民通意見》第 80 條的規(guī)定。但在以下三種情形下，代理人仍對復代理人的行為負責： ①選任責任； ②指示責任； ③轉委托授權不明時的責任； 其中，所謂選任責任，是指代理人以自己名義為被代理人選任第三人作復代理人，代理人應向被代理人默示擔保 該第三人：一是在人品道德上可靠，二要具備處理受托事務的基本技能。 第七十二條 財產所有權的取得，不得違反法律規(guī)定。 拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還。 (3)可分物與不可分物 分類意義在于共有財產的分割方法不同：后者不能用實物分割方式，只能用變價分割或折價分割方式。 B 系： a 物脫離 b 物，不損 a 物之獨立用途，則 a 物為主物； b物脫離 a 物，則失卻其本來的用途 (價值 )，則 b 物為從物。包括 ： A B C ②確定原物與孳息的法律意義：若無相反約定，孳息收取權 (所有權 )歸原物所有人。 ②每一種物權的內容不得自由創(chuàng)設。事實 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 中國最龐大的下載資料庫 (版權歸原作者所有 ) 上，許多他物權之間，所有權與他物權是可以并存的。 ①公示原則 公示原則要求物權的產生、變更、消滅，必須以外部可查知的方式表現(xiàn)出來：動產的公示方 法 —— 交付；不動產的公示方法 —— 登 記。具體包括： ①停止侵害；②排除妨礙；③消除危險；④返還財產；⑤恢復原狀。 (2)所有權是絕對權。 (4)所有權具有追 及效力和優(yōu)先效力。 (5)所有權的客體僅限于有體物、特定物和獨立物。占有可作以下分類： 務必掌握區(qū)分惡意占 有與善意占有的意義： ①善意取得的構成要件之一就是第三人的善意占有，而惡意占有情形下不成立善意取得；②時效取得的構成要件之一就是取得人對他人之物的善意占有，而惡意占有情形下不成立善意取得；③在不當?shù)美颠€上的區(qū)別。 (3)收益權。 (2)混合是指不同所有人的財產互相摻合，難以分開并形成新財產；附合是指不同所有人的財產密切結合在一起而形成新財產，雖未達到混合程度但非經拆毀不能達到原來的狀態(tài)；加工是指一方使用他人財產加工改造成更高價值的新財產。 (4)無人繼承的財產、無人認領的財產、所有人不明的埋藏物、隱藏物等無主財產收歸國有 (第 79條第 1 款 )，但能證明應歸公民、法人所有的埋藏物、隱藏物除外 (《民通意見》第 93 條 )。 7 133 條的“意思分解”。依對抗對方權利的內容，又分為消滅性抗辯權 (如債務人提出債權人的債權已過訴訟時效的抗辯權 )和延期性抗辯權，后者如擔保法上一般保證人享有的先訴抗辯權 (擔保法第 17 條 )和合同法上的同時履行抗辯權 (合同法第 66 條 )、后履行抗辯權 (合同法第 67 條 )以及不安抗辯權 (合同法第 6 69 條 )。 共有分為按份共有和共同共有。但在出售時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的權利。 (2)按份共有人有權分出、轉讓自己的份額，并無時間限制。依我國法，這種共同關系包括： ①夫妻財產共有關系；②家庭財產共有關系；③繼承開始后，遺產分割前的各繼承人、受遺贈人之間的財產共有關系 (《民通意見》第 177 條 )；④當事人在合同中約定共有人對財產為共同共有關系。 (4)共同共有關系存續(xù)期間，各共有人無權請求分割共有財產，部分共有人擅自劃分份額并分割共有財產的，應認定為無效。 3 善意取得，是指無權處分他人動產的占有人，在不法將動產轉讓給第三人以后，如果受讓人在取得該動產時出于善意，就可 依法取得該動產的所有人。 善意取得的構成要件： (1)受讓人取得財產時出于善意； (2)受讓人取得的財產限于依法可以流通的動產； (3)受讓人必須通過有效交換方式而有償取得財產； (4)不法處分人占有財產是基于原權利人的意思。 注意《民通意見》第 91 條，共有財產為特定物，而且不能分割或分割有損其價值的，可折價處理。 2物權的取得亦可適用之。 (2)典權人的優(yōu)先購買權 依民法原理，典權人對承典房屋亦有優(yōu)先購買權。 (5)優(yōu)先購買權的限制 在依據強制執(zhí)行程序 (拍賣程序 )或破產程序出賣標的物時，優(yōu)先購買權人主張優(yōu)先購買權的，人民法院不予支持。 ③特別注意：股份公司股東無優(yōu)先購買權 依《證券法》第 33 條，上市股份公司之股票交易，實行集中競價規(guī)則，價格優(yōu)先、時間優(yōu)先。 公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經營權，受法律保護。 國家所有的礦藏，可以依法由全民所有制單位和集體所有制單位開采，也可以依法由公民采挖。 國家所有的礦藏、水流，國家所有的和法律規(guī)定屬于集體所有的林地、山嶺、草原、荒地、灘涂不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉讓。用益物權是以物的使用、收益為目的的物權?？忌鷱土曋袘⒁庹莆盏挠校? (1)關于國有土地使用權及宅基地使用權，可參見《土地管理法》及《城市房地產管理法》的相關論述，注意現(xiàn)行法上國有土地使用權人的范圍早已超出了《民通》第 80 條第 1 款所限定的“全民單位”與“集體單位”。 (4)關于采礦權，應注意：①礦產資源只 能屬于國家所有 (《礦產資源法》第 2 條 )；②采礦權不是由企業(yè)和公民個人與國家之間通過訂立合同的方式取得的，而是依嚴格的行政程序取得的 (《礦產資源法》第 3 條 )；③采礦權不得買賣、出租，不得用作抵押 (《礦產資源法》第 3 條 )。 注意《民通意見》第 120 條的規(guī)定： (1)典期屆滿時，當事人可自由約定延長典期或增減典價； (2)承典人不得要求出典人高于原典價回贖； (3)以合法流通物作典價的，應依回贖時市場零售價計算。 《民通意見》第 96 條分為兩層意思： (1)自然資源的所有權、使用權發(fā)生權屬上的民事爭議的，行政處理是提起訴訟的前置程序，只有對行政處理決定不服的，才可提起行政訴訟 (而非民事訴訟 )。后一種情形下第 96 條與《行政復議法》第 30 條第 1款的規(guī)定即形成沖突，此時，應以《行政復議法》第 30 條規(guī)定為準。當然宅基地使用權人可就宅基地上所建房屋進行轉讓、出租。 【相關法條】 《民通意見》第 97～ 103 條。 債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務。 【相關法條】 《民法通則》第 92～ 9 106 條；《合同法》第 42～ 43 條。因此，在按份之債中，僅存在對外效力問題，即任一債權人實現(xiàn)了其份額債權或任一債務人履行了其份額債務，與其他債權人或債務人均不發(fā)生任何權利、義務關系。連帶之債內部關系的按份性質正是履行了義務的連帶債務人產生向其他連帶債務人求償權的基礎。特定方式有二：一是選擇；二是履行不能。 【重點法條】 第九十一條 合同一方將合同的權利、義務全部或者部分轉讓給第三人的，應當取得合同另一方的同意，并不得牟利。 【意思分解】 1概規(guī)定只要轉讓合同權利或義務，就須取得另一方的同意，與法理殊為相背。 【相關法條】 《民通意見》第 9 1