【正文】 何。 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 73 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 一個(gè)典型的并購合同中包括的聲明與保證有： ?目標(biāo)公司的成立經(jīng)營等均符合法律要求； ?目標(biāo)公司的注冊(cè)資本已交足和利潤分配情況； ?賣方予以擔(dān)保的目標(biāo)公司的帳目真實(shí)、準(zhǔn)確； ?目標(biāo)公司的資產(chǎn)完整無瑕疵； ?目標(biāo)公司近期的業(yè)務(wù)與貿(mào)易活動(dòng)情況； ?有關(guān)目標(biāo)公司雇員及其賠償?shù)囊恍┣闆r； ?各種稅收責(zé)任； ?目標(biāo)公司對(duì)外擔(dān)保情況； ?目標(biāo)公司沒有訴訟活動(dòng)等。這些保證包括賣方將不設(shè)立具有類似名稱的新企業(yè)，將不吸引走現(xiàn)在的顧客和雇員，將不與即將出售的企業(yè)進(jìn)行任何競(jìng)爭(zhēng)等。 ?在交換合同文本之前，所有固定的和不固定的工廠、機(jī)器、運(yùn)輸工具、辦公室設(shè)備以及永久或半永久的家具的細(xì)節(jié)皆可從容準(zhǔn)備。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 93 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?有關(guān)出售企業(yè)如何被交付給買方的問題，有些資產(chǎn)可以通過提交適當(dāng)形式的證書而轉(zhuǎn)移。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 96 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?一般公司的股份收購合同 第一部分：交易各方 第二部分：主文 （ 1）定義（ 2）買賣協(xié)議（ 3）對(duì)價(jià)（ 4）先決條件（ 5）交易完成安排（ 6）擔(dān)保和賠償（以及留置）（ 7）限制性保證條款（ 8）雇員（ 9）退休金安排（ 10）交易完成前的管理（ 11）公告和通知（ 12）擔(dān)保和保證條款（ 13）雜項(xiàng)條款（ 14）附錄表 97 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 第三部分：擔(dān)保 （ 1）公司的法律地位（ 2）財(cái)務(wù)問題（ 3）資產(chǎn)所有權(quán)（ 4）保險(xiǎn)（ 5）稅收（ 6）資產(chǎn)負(fù)債以后的事件（ 7）合同（ 8）訴訟和爭(zhēng)議（ 9）就業(yè)（ 10）知識(shí)產(chǎn)權(quán)（ 11）退休金計(jì)劃（ 12）財(cái)產(chǎn)（ 13）合法經(jīng)營（ 14）信息 第四部分：賠償契約 （ 1）定義（ 2）一般稅收賠償（ 3）索賠的后果（ 4）對(duì)賣方責(zé)任的限制 ?一般公司的股份收購合同 98 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?對(duì)上市公司的公開收購要約 第一部分：對(duì)要約全部文件的共同要求 （ 1）標(biāo)題（ 2）要約的發(fā)出日期（ 3）對(duì)要約人的說明（ 4）要約（ 5）承諾程序（ 6）提出作為交換的證券說明（ 7）條件（ 8）要約的期限（ 9）有關(guān)要約人意向的信息（ 10）財(cái)務(wù)信息（ 11）利潤預(yù)測(cè)（ 12）資產(chǎn)評(píng)估（ 13）股權(quán)和交易（ 14）雜項(xiàng)和一般信息（ 15）重大變化 99 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 第二部分：得到推薦的要約的額外要求 （ 1）董事會(huì)的看法（ 2）要約人意向的看法（ 3）股權(quán)（ 4）服務(wù)合同（ 5）責(zé)任聲明（ 6）安排等（ 7）重大變化 第三部分：對(duì)以上市證券為對(duì)價(jià)的要約額外要求 對(duì)上市公司的公開收購要約 100 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 第四部分：對(duì)部分要約的額外要求 （ 1）不作全面要約的原因（ 2）要約必須按比例向所有股東發(fā)出（ 3）在要約旨在取得 30%— 50%表決權(quán)時(shí)需說明要約所要收購的股份的準(zhǔn)確數(shù)額 對(duì)上市公司的公開收購要約 101 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?律師的作用 ?負(fù)責(zé)并購合同的法律策劃 ?向當(dāng)事人解釋說明有關(guān)法律法規(guī)對(duì)并購，特別是擬進(jìn)行的并購個(gè)案的規(guī)定與適用 ?如果可以進(jìn)行，分析各種并購方式對(duì)并購方的利弊和可能產(chǎn)生的法律責(zé)任，幫助確定一最佳并購方式，把法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低限度，并取得包括稅收等平衡的利益。 第七，審查目標(biāo)公司的董事會(huì)決議、股東大會(huì)決議、紀(jì)要等。 ? 初級(jí)合伙人升為一般合伙人，也就是“正式的合伙人”。 ? 非合伙人常務(wù)董事享有合伙人一樣的福利（如薪水、辦公條件等）、可以參加合伙人會(huì)議，但是沒有公司股份，沒有投票權(quán)。 120 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 公司的業(yè)務(wù)范圍 ? 高盛公司下分為四個(gè)事業(yè)部： – 證券（股票交易） – 投資銀行 – 固定收益（債券市場(chǎng)） – 期貨 ? 這四個(gè)事業(yè)部下又有幾十家分公司。 合伙人的雙重職能： 、直接與客戶交流，為客戶服務(wù)； 、開拓新業(yè)務(wù)，培養(yǎng)人才，組織為客戶服務(wù)。對(duì)于部分專業(yè)經(jīng)理如投資行業(yè)并購部分專業(yè)經(jīng)理實(shí)行利潤分管計(jì)劃。 ? 我們做每一件事都強(qiáng)調(diào)團(tuán)隊(duì)合作。此后，福特未找過別的投資銀行，高盛也把福特作為最重要的客戶。 23:12:5823:12:5823:12Sunday, February 26, 2023 1乍見翻疑夢(mèng)，相悲各問年。 23:12:5823:12:5823:122/26/2023 11:12:58 PM 1成功就是日復(fù)一日那一點(diǎn)點(diǎn)小小努力的積累。 下午 11時(shí) 12分 58秒 下午 11時(shí) 12分 23:12: 楊柳散和風(fēng)，青山澹吾慮。 2023年 2月 下午 11時(shí) 12分 :12February 26, 2023 1業(yè)余生活要有意義，不要越軌。 23:12:5823:12:5823:12Sunday, February 26, 2023 1知人者智，自知者明。 2023年 2月 26日星期日 下午 11時(shí) 12分 58秒 23:12: 1楚塞三湘接，荊門九派通。 2023年 2月 下午 11時(shí) 12分 :12February 26, 2023 1行動(dòng)出成果，工作出財(cái)富。 129 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 靜夜四無鄰，荒居舊業(yè)貧。獲利能力關(guān)系到我們的未來。 ? 搞盛公司超扁平的組織管理模式高盛的運(yùn)營也有賴于企業(yè)文化的根植于每個(gè)高盛員工的心中。 90年后，有管理委員會(huì)判斷每個(gè)合伙人業(yè)績(jī)，分為三等。 ? 組織決策系統(tǒng)： 合伙人大會(huì) 管理委員會(huì) 各業(yè)務(wù)單元 122 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 組織管理 ? 雖然理論上講合伙人的法律地位是平等的，但是當(dāng)合伙企業(yè)的規(guī)模擴(kuò)大到一定程度時(shí)其內(nèi)部管理與有限責(zé)任公司很類似，起關(guān)鍵作用的是管理委員會(huì)（類似董事會(huì)），它有人、財(cái)、物的決策權(quán)，管理委員會(huì)由十幾人組成（高級(jí)合伙人），管理委員會(huì)的首腦 1—— 2人（資深合伙人），他們分別又是若干二級(jí)部門的負(fù)責(zé)人。 119 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 經(jīng)營資本 ? 高盛公司未上市前其經(jīng)營資本主要來源于三個(gè)方面： ? 合伙人的積累投入； ? 非合伙人的投入（主要指已退休的合伙人）； ? 外部機(jī)構(gòu)的投資。 ? 上述因素大大影響了經(jīng)營的穩(wěn)定性，同時(shí)資金來源的有限（不能從外部大量融資）也 ? 大大限制了企業(yè)把握商業(yè)機(jī)會(huì)。 ? 高盛公司從創(chuàng)業(yè)實(shí)施合伙制到 1999年上市，業(yè)務(wù)從最初的投資銀行，擴(kuò)展到交易商及自營商，高盛公司現(xiàn)為美國的四大券商之一，并與美林及摩根斯坦利并列三大投資銀行，當(dāng)前市值約 400億美元。 104 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?審查的步驟： 首先調(diào)查了解目標(biāo)公司的主體資格，確定交易方的主體合法性；其次對(duì)目標(biāo)公司的章程與細(xì)則的審查包括：（ 1）絕對(duì)多數(shù)表決（ 2）禁止更換董事會(huì)或輪任董事制（ 3）高薪補(bǔ)償被辭退的高級(jí)管理人員（ 4）股東權(quán)利計(jì)劃 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 105 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 審查的步驟： 再次，審查目標(biāo)公司各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的完整性、合理性。 ?或有負(fù)債發(fā)生的可能性有多少，在整個(gè)收購價(jià)格的決定上，很難估算。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 92 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?交換合同文本與出售完成之間的距離越短越好。即換簽一項(xiàng)新的合同，其中賣方被解除了義務(wù)而買方代替了賣方接受了原有的義務(wù)； ? 未采取特別行動(dòng)，但買方保證履行賣方所簽定的合同義務(wù)，并且同意賠償因其未能履行上述義務(wù)而導(dǎo)致的對(duì)賣方的索賠要求。 ?賠償 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 78 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?買賣雙方在擬定并購協(xié)議時(shí)，都會(huì)盡可能的利用擔(dān)保與賠償條款，最大限度的限制自己應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，擴(kuò)大對(duì)方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 67 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?稅收與環(huán)保責(zé)任 ? 稅收可能是一個(gè)產(chǎn)生潛在責(zé)任的重要方面，特別是在國家的有關(guān)稅收發(fā)生變動(dòng)時(shí)，或有諸多種稅收而目標(biāo)公司不甚清楚時(shí)； ? 并購方應(yīng)了解環(huán)保情況，包括目標(biāo)公司的經(jīng)營產(chǎn)品，經(jīng)營場(chǎng)地與環(huán)保的關(guān)系、與目標(biāo)公司有關(guān)的環(huán)保規(guī)定等 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 68 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?雇員利益 如果目標(biāo)公司有大批的雇員，傳統(tǒng)做法是可以只審查適用于大多數(shù)雇員的標(biāo)準(zhǔn)雇傭合同文本，而對(duì)于董事和重要職員則須逐一審查其服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 69 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?訴訟和爭(zhēng)議 ? 買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標(biāo)公司，包括實(shí)際進(jìn)行的、即將開始的或者有可能產(chǎn)生的程序； ? 合理數(shù)量的訴訟可以被視為正常的業(yè)務(wù)狀態(tài)，但有時(shí)調(diào)查顯示出存在某一類可能會(huì)引起巨大開支的索賠要求，諸如環(huán)境污染、產(chǎn)品責(zé)任或雇主責(zé)任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 60 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?登記機(jī)構(gòu) 了解目標(biāo)公司的情況，還可以從一些登記機(jī)構(gòu)獲得： ?在公司登記機(jī)構(gòu)處，了解目標(biāo)公司的發(fā)起成立時(shí)期、存續(xù)時(shí)間、公司性質(zhì)、公司章程等； ?在土地登記機(jī)構(gòu)處，了解有關(guān)目標(biāo)公司的土地、房產(chǎn)的權(quán)利、合同、各種物權(quán)擔(dān)保和抵押等。 中國的上市公司程序法律要求 ?收購要約的內(nèi)容 45 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?強(qiáng)制要約 ?當(dāng)收購方或上市公司的發(fā)起人以外的任何人直接或間接擁有該上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá) 30%時(shí)，無論該收購方或法人愿不愿意收購都必須在 45個(gè)工作日內(nèi)向該上市公司的其他所有股東發(fā)出收購要約，收購其余所有的股票； ?在上述收購要約未發(fā)出前，收購方不能再購買該種股票。 西方國家的一般公司并購 29 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級(jí)教案 ?排他性交易 ?涉及的時(shí)限。 ?發(fā)出并購意向書的意義在于： ?將并購意圖通知給被并購方，以了解被并購方對(duì)并購的態(tài)度； 西方國家的一般公司并購 20