【正文】 款協(xié)議產(chǎn)品銷售或服務協(xié)議項目建設合同項目經(jīng)營與維護協(xié)議保險合同 BOT融資項目的風險及其主要影響因素風險指的是在特定情況下和特定時間內，那些主觀預料和將來實際發(fā)生結果間的差異。對項目投資者而言，BOT項目的預期結果主要是他們在項目上的投資能得到足夠的回報，由此他們所承擔的風險最多，時間也最長，主要包括不能取得滿意的投資回報；項目進行中政策和法規(guī)發(fā)生變化，使成本提高，收入降低；所在國金融環(huán)境發(fā)生變化，從而對外匯交易、貨幣供應及匯款程序造成消極影響等等。BOT融資項目的風險分類有多種方法，可以根據(jù)風險因素與項目的相互關系分類、根據(jù)風險發(fā)生作用的影響程度分類、根據(jù)風險因素的來源分類等等。（2）法律環(huán)境風險法律風險是指項目所在國法律變更的風險，包括外匯管理、法律制度、稅收制度、勞資關系等項目有關敏感性問題的立法是否健全，發(fā)生糾紛或違約行為時是否有完善的法律體系來進行仲裁，是否有獨立的司法制度和嚴格的法律執(zhí)行體系執(zhí)行仲裁結果。此外，由于項目的投資回收期、內部收益率、股本回報率、稅后凈現(xiàn)值等的分析均基于設定的匯率與貼現(xiàn)率，匯率風險也會對項目的財務基礎產(chǎn)生不利影響。（4）價格風險BOT融資項目的價格風險主要體現(xiàn)在兩個方面：一是生產(chǎn)建設階段，生產(chǎn)投入要素的價格變化引起的BOT融資項目成本的不確定性，其造成的影響將直接關系到項目的成本控制；二是運營階段，BOT融資項目提供產(chǎn)品或服務的價格的不確定性，是影響產(chǎn)品市場競爭力和盈利能力的重要決定因素。由于原材料的成本在整個生產(chǎn)成本中占很大的比重，原材料的價格如果發(fā)生變化，則項目產(chǎn)品的成本就會隨之變化，所以原材料的價格波動和供應受阻都可能會影響整個項目的正常運營。（10）技術風險技術風險是指項目有關各方由于技術原因而給項目造成損失的風險，它主要包括以下三方面：1）技術的可靠性。技術的穩(wěn)定性是指在運營過程中，在正確使用和操作的情況下，相關的儀器設備所表現(xiàn)出來的工作性能的一致性。要滿足環(huán)保法令的各項要求，就可能意味著成本支出的增加或生產(chǎn)運營效率的降低，從而導致項目喪失原有的經(jīng)濟強度，甚至有可能迫使項目終止，尤其是對那些利用自然資源或生產(chǎn)運營過程中污染較為嚴重的項目來說更是如此。外匯管制保證指如果一個項目產(chǎn)生的收入不是與貸款貨幣相同的幣種，項目所在國政府應提供外匯可兌換性和可獲得性的保證。BOT融資項目的經(jīng)營期限確定后，政府必須保證主辦者在經(jīng)營期內的合法經(jīng)營權，不可因為投資者獲得豐厚的利潤而提前收回項目設施或者采取其它有損其權益的行為。[18]且BOT融資項目一般都由外國投資者成立項目公司進行建設經(jīng)營，而項目公司的成立是基于項目所在國國內法的規(guī)定的，因此項目公司應當屬于項目所在國國內法人。綜合分析以上內容，著者認為目前對政府保證制度的法律性質的普遍定義為：政府保證是項目所在國對自己行為的一種承諾，它是基于國內法而訂立的國內契約，且為行政合同，因此政府保證是項目所在國政府對投資者的公法行為，屬于行政合同的內容，又是追究政府違約責任的依據(jù)。3）關于投資回報率保證如果承諾給予投資者固定的投資回報率，勢必將項目風險轉移到政府身上，而投資者沒有任何的風險壓力，這種做法雖然會吸引更多的投資BOT項目，但最終會損害國家利益。對私人投資者而言，還意味著項目的法律風險仍然較大，因為即使地方政府為有關項目提供了相關保證與承諾，也有可能會被上級政府部門按照其他法律、法規(guī)撤銷。即以投資項目的均方差與預期損失之乘積作為投資項目的風險評價指標。另外，在技術處理上，有效地避免了累計誤差的影響。第一層次量化指標的權重集W={w1,w2,…,wm}，wi（i=1,2,…,m）是第一層次第i個因素的權數(shù)，且滿足： （）第二層次量化指標的權重集A=（ai1,ai2,…,ain），aij（j=1,2,…,n）是第二層次中決定因素u1的第i個因素uij的權數(shù)，且滿足： （）為了使專家意見的篩選更為科學，從而使指標權重確定的更為合理，對多個專家所分配的權重進行聚類分析與權重修訂，過程如下：用層次分析法處理后得出來的權重矩陣如下，其中W是指第i位專家對第j個指標判斷后經(jīng)層次分析法處理后得到的權重和重要程度。P表示相似系數(shù)對行求和形成的一列，可以找出偏離專家群體綜合意見程度最大的“離異”專家意見。選擇因素集和量化集的原則是：既要全面又要抓住主要矛盾。⑥按照己經(jīng)制定的量化尺度，進行計算，這種評定也是一種模糊映射。2）評價標準的全面性。這些指標只有通過向有經(jīng)驗的人員進行咨詢后，根據(jù)他們的經(jīng)驗，對這些指標進行量化處理，并確定出相應的評價標準。BOT融資項目風險管理的主要策略包括：①風險回避，指事先預料風險發(fā)生的可能性，判斷產(chǎn)生風險的條件和因素，盡可能避免或消除某些風險。減少風險可以增強項目各方的信心，保證項目順利實施。如將地震區(qū)待建的高層建筑模型放在振動臺上的強震模擬試驗，就是設法提高其發(fā)生的頻率，將嚴重的后果盡早暴露出來而采取的措施。由于項目所在國政府最有能力承擔政治風險，因此該風險最好由項目所在國政府來承擔。一些國家設有專門的出口信貸機構，提供政治風險保險。另一方面，項目所在國政府應積極建立和完善關于BOT項目融資關系的國內法律制度，制定統(tǒng)一的BOT法，在以后的招商引資過程中發(fā)揮更加積極的作用。但目前，我國對外匯保證的規(guī)定還未完全放開。保險成本可以成為BOT項目融資成本的一部分。另外，項目公司也可以通過投保，從承建商以外的第三方來尋求完工的保證。當然，項目公司也要承擔市場風險，這主要是在制定價格方案時，要求項目公司進行充分的市場分析和預測，確保產(chǎn)品價格能滿足公司預期的投資回報率，實現(xiàn)穩(wěn)定的項目收益。在項目建設和營運過程中，項目公司應隨時接受各方的環(huán)境監(jiān)督，同時做好自身的環(huán)境保護工作。關于政府保證制度的法律風險，首要的是必須制訂BOT融資項目相關的法律，即實施BOT融資項目的法律保證。事實上，政府可以以公益需要對項目進行征收或采取某些限制措施，而這對投資者是不利的。本文將通過三個典型BOT融資項目的分析，結合實踐，進一步研究BOT融資項目的風險管理策略。利用固定價格、指定完工期的建造和設備供應兩份合約，將工程延誤和超資風險減至最低。由此可見，通過設立一環(huán)扣一環(huán)的各階段保證金安排，對項目發(fā)起人形成了有效的約束機制，保障了項目的順利實施。廣西政府擔任了特許經(jīng)營權協(xié)議、購電合約及燃料供應與運輸協(xié)議的責任承保人，國家計委確定了上述項目協(xié)議均符合中國現(xiàn)行法律及規(guī)則，同時也確認了廣西政府有能力做出承諾及簽署特許經(jīng)營權協(xié)議。項目的特許經(jīng)營期為18年，其中建設期為1年。⑥關于不可抗力風險明確規(guī)定了由項目公司自費購買不可抗力風險的保險，只有不可保險的不可抗力風險才由政府和項目公司雙方共同承擔。特許權協(xié)議規(guī)定當人民幣兌換美元匯率變化超過一定范圍時，允許項目公司相應調整電價。招標文件規(guī)定，投標人在投標階段向廣西政府交納1000萬美元投標保證金，保證投標人在投標階段遵守規(guī)則，履行承諾，否則廣西政府有權扣除投標保證金。（其中EDF出資60%,GEC阿爾斯通出資占40%，出口信貸期限為12年，商業(yè)銀行貸款期限10年（由東方匯理銀行，香港匯豐投資銀行，BZW及其商業(yè)合作伙伴巴克萊銀行組成融資銀團）。因為這種以犧牲國家利益來吸收外資的行為不是長久之計，而且投資者更注重的是國家投資環(huán)境是否完善，其中最重要的就是法律環(huán)境是否包括有關BOT法律的制定及實施。但如果我國遵循國際慣例針對BOT項目的特性和我國的實際情況健全相關的法律法規(guī)，既可規(guī)范各參與者的行為，又可減少他們的風險，有利于BOT項目的順利進行。目前我國的項目審批制度主要是根據(jù)資金來源分類，由政府直接投資方式的項目必須審批項目建議書、可行性研究報告等，但沒有專門關于BOT融資項目審批監(jiān)督的規(guī)定。建立良好的溝通機制能夠有效的傳遞信息、減少各方之間的摩擦，消除不必要的經(jīng)濟分歧，提高項目整體的運營效率。市場風險存在于產(chǎn)、供、銷三個階段，因此產(chǎn)、供、銷三方均應承擔市場風險。所以，對項目公司的產(chǎn)權比例要求比其他貸款低，只要項目公司對項目的收益評估準確，使得貸款人對項目充滿信心，就容易獲得貸款。在項目建設階段和運營階段，價格風險的管理分別與原材料供應風險管理及市場風險管理緊密聯(lián)系，均為通過簽訂長期合同達到轉移風險的目的。項目公司可以根據(jù)對未來現(xiàn)金流量的預測，采用貨幣期權等工具將浮動利率轉換成固定利率，或者采用帶有一系列逐步遞增的利率上限的利率期權，降低利率風險。為規(guī)避BOT融資項目的法律風險，項目公司和政府都應采取措施。要注意的是，首先，政府保證是為政府的“自身保證”，區(qū)別于第三者擔保；其次，政府保證是保證政府以平等主體的身份履行BOT融資項目簽訂的合同中規(guī)定的權利和義務。因此，應將各種風險管理策略有機結合，揚長避短，使其發(fā)揮最好的作用。這就要求決策者具有足夠的知識水平和全面的分析判斷能力，它也為專業(yè)的風險管理公司提供了發(fā)展的可能性。⑤風險自留，指對于一些無法回避和轉移的風險，在不影響其他投資者根本利益或大多數(shù)投資者共同利益的情況下，將其承擔下來。如果沒有一個合理的風險分擔結構，一方面會影響投資者對項目的興趣，另一方面也可能損害政府的利益，從而降低BOT融資項目成功的機率。按風險程度劃分，如前提到的，評價等級標準可分為五個等級：高風險、較高風險、一般風險、較低風險、低風險。專家對BOT項目風險進行綜合評價時，評價指標的評價標準的確定是一個重要環(huán)節(jié)。這種量化是一種模糊映射，即使對同一個風險的評定，由于不同量化人員可以作出不同的評定，所以量化結果只能用對第i個因素做出第j量化尺度的可能程度的大小來表示。淘汰專家太少，則又使個別與群體量化權重偏離程度大的專家意見影響量化結果。n表示指標權重的維數(shù)，即所量化指標的個數(shù)。用模糊數(shù)學綜合評判法對項目風險進行量化的內容及步驟如下：①確定影響因素及其層次設影響因素集為U={u1,u2,…,un},ui（i=1,2,…,n）為第一層次（最高層次）因素中的第i個因素，它又是由第二層次中的幾個因素決定，即ui ={ui1,ui2,…,uim}，uij（j=1,2,…,m）為第二層次的評估因素。 BOT融資項目風險影響因素影響度分析的方法為了能夠準確、有效、綜合地量化BOT融資項目風險，使量化結果能夠為項目參與各方提供談判、決策參考，：項目相關管理人員打分專家打分評價方法選用指標指標權重綜合評價值項目決策 BOT項目風險分析模型 BOT Project Risk Assessment Model從指標定性與定量相結合的角度量化BOT融資項目風險，必須綜合考察BOT融資項目的所有主要風險，由于各指標的影響因素各不相同，除少數(shù)可以通過統(tǒng)計方法獲得，大量的指標則只能采用專家評分法。因此有必要將定性分析與定量分析結合起來，建立一個BOT分析融資項目風險影響因素的影響度的模型，以保證項目的成功。例如，當政府違反承諾時，投資者究竟是以違約為由提起民事訴訟還是行政訴訟？法院是否受理？2）有關政府保證的規(guī)定相互矛盾BOT融資方式的實施需要多個政府部門的共同參與，但我國目前尚無一個協(xié)調各部門的機構。地方政府不能盲目地著眼于眼前利益，應在充分的前期調查研究的基礎上，與項目投資者簽訂“雙贏”的政府保證協(xié)議。而英美法系國家如美國、英國等，認為政府契約原則上適用普通合同法的規(guī)定，一般傾向于認為它是一種私法意義上的契約[19]。關于第一個問題，發(fā)達國家認為政府保證制度是國際契約（Internationalagreements）。④不競爭保證：為了避免同類項目競爭而引起經(jīng)營效益下降，投資者常常要求項目所在國政府做出在同一地區(qū)不設立過多的同類設施的保證。由于BOT融資項目的特殊性，政府有必要做出一定的保證，以增強投資者的信心。其中管理體制的不暢是主要原因之一。2）技術的適用性和匹配性。它主要包括：市場競爭風險、市場需求風險和市場預測風險等。（7）完工風險超支風險、延誤風險以及質量風險均屬于影響項目竣工的風險因素，通稱為完工風險。如果在合同中沒有調價條款或調價條款寫得太籠統(tǒng)，對于項目公司是一個很大的風險因素。匯率和貨幣兌換在外匯管理措施較為嚴格的國家尤為突出。（1）政治風險由于所在國政治條件發(fā)生變化，導致項目失敗、項目信用結構改變、項目債務償還能力改變等方面的風險就是政治風險。②BOT項目的風險具有階段性，可分為相對高風險的項目準備階段、建設階段和相對低風險的項目運營階段。這一方面是因為BOT融資項目的投資規(guī)模大，時間跨度長，所涉及當事人之間的關系錯綜復雜，使得各種不確定、不穩(wěn)定的因素大大增加；另一方面也是由于每個BOT融資項目的具體實施條件各不相同，常常無先例可循，增大了其風險。項目公司通過同保險公司簽訂保險協(xié)議，可以確保在意外事故發(fā)生后從保險公司得到相應的補償，從而有效地轉嫁和避免部分風險。合同主要規(guī)定運營方特定期限內的經(jīng)營范圍、設備維護標準、經(jīng)營成本和獎勵等。但由于BOT的融資方式和貸款方式千變萬化，實踐中的BOT貸款協(xié)議沒有統(tǒng)一的模式。由于其主合同的地位，特許權協(xié)議必須授權明確，其內容的關鍵是嚴格界定BOT項目公司和當?shù)卣陧椖块_發(fā)和運營過程中的權利與責任：政府授予項目公司在一定期限內（特許期內）建設和運營基礎設施的權利，而項目公司同意為項目進行融資、建設、運營和維護。（6）營運階段項目公司根據(jù)與政府所簽訂的合同在營運期內，全權負責項目的運行并維護和管理項目的設施，所產(chǎn)生的全部或部分收入即成為項目公司的收益來源，用以償還貸款及作為盈利收入。這個階段是關系到今后項目能否順利進行的關鍵階段，談判內容包括項目的特許權范圍、雙方各自的權利和義務。除此之外，還有DBFO（DesignBuildFinanceOperate）DBOT（DesignOperateTransfer）IOT（InvestmentOperateTransfer）等形式。是指工程完工后，建設基礎設施的私人財團或國外財團將