【正文】 業(yè)的習(xí)慣做法 ，雙方以函電方式達(dá)成協(xié)議以后，中方還要提出一式兩份的銷售確認(rèn)書（ Confirmation of Sale），郵寄對方交換簽字后，才作為合同正式成立的依據(jù)。 ? 一、賣方的義務(wù) ? 二、買方的義務(wù) 第三節(jié) 賣方與買方的義務(wù) 第四章 國際貨物買賣合同法 33 一、賣方的義務(wù) ? 【 導(dǎo)入案例 】 我國某自行車總廠從德國進(jìn)口一批鋼管，雙方訂約前，中方業(yè)務(wù)員告訴賣主（德方鋼管廠責(zé)人），這批鋼管是供軋制自行車車輪用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對鋼管軋制發(fā)現(xiàn)彎曲后出現(xiàn)裂痕，不能制造自行車輪。 （一）賣方交貨的時(shí)間與地點(diǎn) 第四章 國際貨物買賣合同法 36 ? 如果 買賣合同對交貨地點(diǎn)已 作出規(guī)定 ，則賣方應(yīng)根據(jù)合同規(guī)定的地點(diǎn)交貨。中國與澳大利亞屬于 《 公約 》 的締約國，且合同當(dāng)事人沒有排除 《 公約 》 的適用，所以適用 《 公約 》 。 ?如果買賣合同對貨物的品質(zhì)與規(guī)格沒有作出具體的規(guī)定，則賣方必須根據(jù)合同應(yīng)當(dāng)適用的法律的有關(guān)規(guī)定辦理。只要買賣雙方在合同中沒有作出相反的規(guī)定，依法適用于雙方的買賣合同。 （ 3）該案中，中方在簽約前已經(jīng)告之對方所購貨物的特定用途，加上賣主是銅廠負(fù)責(zé)人，憑他的技能和判斷，完全應(yīng)知道軋制自行車應(yīng)當(dāng)用何種鋼材，因此賣方違反了法律規(guī)定的品質(zhì)擔(dān)保的默示條件。 二、買方的義務(wù) 第四章 國際貨物買賣合同法 47 ? 如果買賣合同已經(jīng)規(guī)定了貨物的價(jià)格或規(guī)定了確定價(jià)格的方法，則買方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同規(guī)定的價(jià)格付款，這是毫無疑問的。 第四章 國際貨物買賣合同法 50 （二）收取貨物 1.《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 的規(guī)定 ? 買方的另一項(xiàng)基本義務(wù)是 收取貨物 。 ? 根據(jù) 《 美國統(tǒng)一商法典 》 第 2513條的規(guī)定 ，除雙方當(dāng)事人另有約定外，買方在支付貨款和接受貨物之前，有權(quán)對貨物進(jìn)行檢驗(yàn)。 ?對于特定物或已經(jīng)特定化的貨物，買賣法第 17條規(guī)定：貨物的所有權(quán)應(yīng)在雙方當(dāng)事人 意圖移轉(zhuǎn)的時(shí)候，移轉(zhuǎn) 于買方。德國法認(rèn)為，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移屬于物權(quán)法的范疇，而買賣合同則屬于債法的范疇，買賣合同本身并不起到轉(zhuǎn)移所有權(quán)的效力。換言之，貨物的所有權(quán)既不是在訂立合同的時(shí)候轉(zhuǎn)移，也不是在裝運(yùn)貨物的時(shí)候轉(zhuǎn)移，而是在賣方將代表貨物的所有權(quán)的單據(jù)（例如，提單等）交給買方的時(shí)候才轉(zhuǎn)移于買方。 損害賠償?shù)脑瓌t與責(zé)任范圍： 第一 ， 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 明確地規(guī)定，損害賠償?shù)呢?zé)任范圍，應(yīng)與對方因其違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等 。事后 A與中國其他兩家公司分別簽定轉(zhuǎn)售 500公噸小麥合同。 第四章 國際貨物買賣合同法 69 中止履行合同 ? 中止履行合同是針對預(yù)期違約而設(shè)立的一種補(bǔ)救措施。 第四章 國際貨物買賣合同法 71 （ 2）如果一方當(dāng)事人不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，使 另一方當(dāng)事人有充分的理由斷定今后各批貨物亦將會(huì)發(fā)生根本違反合同 ，則該另一方當(dāng)事人可以在一段合理的時(shí)間內(nèi) 宣告合同今后無效 ，即撤銷合同對今后各批貨物的效力，但是對在此以前已經(jīng)履行義務(wù)的各批貨物則不能予以撤銷。 （ 2）延遲交貨 。 第四章 國際貨物買賣合同法 75 ? 買方違反合同 主要有以下四種情形 : （ 1）不付款 。 （ 2） 貨物的價(jià)格 ，包括貨物的單價(jià)（ unit price）、金額（ amount）與總價(jià)（ total value） 。這些內(nèi)容通常人們都不太注意，但是在發(fā)生爭議時(shí)它們可能會(huì)產(chǎn)生重大的法律后果。 （ 9）檢驗(yàn)條款 。從事進(jìn)出口貿(mào)易的買賣雙方可以采用正式的合同（ contract）、確認(rèn)書（ confirmation）與協(xié)議（ agreement）等。根據(jù)公約的規(guī)定，一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，但可以撤回。因此出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國際市場價(jià)售出木材。因?yàn)椋?7月 6日巴基斯坦公司的復(fù)電是一個(gè)對出口公司發(fā)價(jià)作了附加條件的接受，該附加條件屬款項(xiàng)支付方式的實(shí)質(zhì)性變更，構(gòu)成對出口公司發(fā)價(jià)的拒絕。（ 2）合同不成立。立即通知甲公司，在甲公司提供履行合同的情況下，繼續(xù)履行合同。 第四章 國際貨物買賣合同法 91 備。買方要求減價(jià)是否有效？為什么？應(yīng)減價(jià)多少？ ? 答：（ 1）買方要求減價(jià)有效。 （ 4）本案中違約賠償買方 6000美元。 1）乙公司是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任？ 2）乙公司認(rèn)為本案合同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點(diǎn)是否正確？ 3）本案中，貨物損失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰承擔(dān)？ 第四章 國際貨物買賣合同法 96 答： 1）無權(quán)要求甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本案中，即貨物交由鐵路運(yùn)輸時(shí)起就將風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)買方承擔(dān)。根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，合同雙方對風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)沒有約定的情況下，如果貨物涉及運(yùn)輸，則在自貨物按照合同交付給第一個(gè)承運(yùn)人以運(yùn)交買方時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行其義務(wù)，則可以給賣方規(guī)定一段合理的額外時(shí)間，在此時(shí)間內(nèi)，買方不能采取與此相沖突的救濟(jì)方法。在本案中，賣方可以在買方規(guī)定的“至遲不超過 8月 20日”的合理時(shí)間內(nèi)履行其義務(wù)。 8月 3日，乙公司通知甲公司，該批本材至遲應(yīng)在 8月 20日之前發(fā)運(yùn)， 8月 10日，甲公司依約將該批木材交鐵路運(yùn)至大連，但該批木材在自大連至紐約的運(yùn)輸途中因海難損失 80%。 7月 1日，賣方函告買方，市價(jià)上升，年內(nèi)有繼續(xù)上漲趨勢，除非買方同意將價(jià)格提到 6萬美元，否則不交貨，買方答復(fù)賣方必須按合同價(jià) 5萬美元交貨，但賣方不同意。該公司的這種撤銷有效嗎？ ? 答：有效。該公司的做法可行嗎？ 第四章 國際貨物買賣合同法 90 ? 答：該公司的做法是可行的，是有法律依據(jù)的。 7月 1日，乙公司得悉，由于丙公司出價(jià)優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的 10萬噸鐵礦砂中的 5萬噸運(yùn)給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運(yùn)?！卑雮€(gè)月后，該商品的市價(jià)明顯趨漲?！?7月 6日，接巴方客戶回電，“你 7月 2日電接受，進(jìn)口許可證正在申領(lǐng)中，一旦獲證即開出遠(yuǎn)期信用證。 第四章 國際貨物買賣合同法 85 ，中國浙江省出口公司向馬來西亞公司出售一批原材料。 本章完 第四章 國際貨物買賣合同法 83 案例分析（一）發(fā)價(jià)和接受 ，于星期一上午 10點(diǎn)以自動(dòng)電傳向美國紐約的一貿(mào)易公司發(fā)盤。 第四章 國際貨物買賣合同法 81 ? 合同的結(jié)尾 是合同的最后一部分，主要載明合同以何種文字作成以及各種文本的效力。 （ 5）裝運(yùn)條款 。 第四章 國際貨物買賣合同法 78 ? 國際貨物買賣合同條款一般都包括上述有關(guān)內(nèi)容。 根據(jù) 《 公約 》 規(guī)定，賣方特有的補(bǔ)救措施主要有： （ 1）轉(zhuǎn)賣貨物 （ 2）要求支付利息。 （ 3）要求賣方對貨物不符合合同之處進(jìn)行修補(bǔ)。Ａ公司因此提出撤銷整個(gè)合同，而Ｂ公司提出異議。 另，公約規(guī)定在援用中止履行合同時(shí)必須采取通知程序：中止履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人必須立即通知另一方當(dāng)事人。 ? 理由：中美兩國均為 《 公約 》 成員國，且合同中沒有排除對 《 公約 》 的適用，應(yīng)適用 《 公約 》 。 其次，損害賠償應(yīng)扣除由于受害方未采取合理措施使有可能減輕而為減輕的損失。 ? 對違反合同的補(bǔ)救方法 分為三種情況 : 買賣雙方都可以采取的救濟(jì)方法， 賣方違約時(shí)買方可以采取的救濟(jì)方法， 買方違約時(shí)賣方可以采取的救濟(jì)方法。 第四章 國際貨物買賣合同法 59 （二） 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 的有關(guān)規(guī)定 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 除原則性地規(guī)定賣方有義務(wù)將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方，并保證他所交付的貨物必須是第三人不能提出任何權(quán)利或請求權(quán)的貨物外，對所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方的時(shí)間、地點(diǎn)與條件，以及買賣合同對第三人的貨物的所有權(quán)所產(chǎn)生的影響（例如，貨主對其貨物被非法出售時(shí)是否可以向買方進(jìn)行追奪）等問題，都沒有作出任何規(guī)定。 第四章 國際貨物買賣合同法 57 ? 法國民法典原則上是以買賣合同的成立決定貨物的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移的。 第四章 國際貨物買賣合同法 55 ? 根據(jù)各國有關(guān)的法律以及國際貿(mào)易慣例的規(guī)定，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移大致有以下面三種方式 : （ 1） 貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志是 支付價(jià)款 ，即賣方交貨，買方付款，所有權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 。 第四章 國際貨物買賣合同法 51 ? 《 德國民法典 》 第 433條規(guī)定 ，買方對賣方負(fù)有支付其約定價(jià)金以及受領(lǐng)買得物的義務(wù)。 （ 2）如果是憑移交貨物或單據(jù)支付貨款，則買方應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)支付貨款。 （ 2）賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔(dān)保物權(quán)，例如，抵押權(quán)或留置權(quán)等 。 第四章 國際貨物買賣合同法 43 《 公約 》 的規(guī)定 公約 35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當(dāng)事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應(yīng)符合下列要求： （ 1）貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途； （ 2）貨物應(yīng)適用于 訂立合同時(shí)買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途 ，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或這種依賴對賣方來說是不合理的； （ 3）貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同； （ 4）貨物應(yīng)按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應(yīng)按足以保全和保護(hù)貨物的方式包裝。 II． 是在營業(yè)中出售貨物 ， 應(yīng)包含一項(xiàng)默示條件 ， 即賣方依據(jù)合同提供的貨物應(yīng)具有商銷品質(zhì) ， 但如有下列情況之一者除外： a有關(guān)貨物的各種缺陷在訂約之前已知； b買方在訂約之前 ， 已經(jīng)貨物進(jìn)行檢驗(yàn) ， 而貨物缺陷本應(yīng)該發(fā)現(xiàn) 。合同中規(guī)定由買方提供上述單據(jù)，即使不是因?yàn)樽鳛橘u方的被訴人打字錯(cuò)誤，也是違反國際貿(mào)易慣例和事實(shí)上不能執(zhí)行的，因此這項(xiàng)規(guī)定是無效的。 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 還規(guī)定，如果賣方在上述時(shí)間以前已經(jīng)移交了這些單據(jù)，他可以在這個(gè)時(shí)間屆滿以前對單據(jù)中任何不符合合同之處作出修改。 （ 3）對貨物權(quán)利的擔(dān)保義務(wù)?！边@主要是指中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同與補(bǔ)償貿(mào)易合同等。 二、中國法律關(guān)于合同成立的規(guī)定 第四章 國際貨物買賣合同法 29 （一）涉外經(jīng)濟(jì)合同成立的基本條件 ? 《 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 第 7條規(guī)定 :當(dāng)事人就