【正文】 業(yè)的習(xí)慣做法 ，雙方以函電方式達(dá)成協(xié)議以后，中方還要提出一式兩份的銷售確認(rèn)書（ Confirmation of Sale），郵寄對(duì)方交換簽字后，才作為合同正式成立的依據(jù)。 ? 一、賣方的義務(wù) ? 二、買方的義務(wù) 第三節(jié) 賣方與買方的義務(wù) 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 33 一、賣方的義務(wù) ? 【 導(dǎo)入案例 】 我國(guó)某自行車總廠從德國(guó)進(jìn)口一批鋼管，雙方訂約前，中方業(yè)務(wù)員告訴賣主（德方鋼管廠責(zé)人），這批鋼管是供軋制自行車車輪用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對(duì)鋼管軋制發(fā)現(xiàn)彎曲后出現(xiàn)裂痕，不能制造自行車輪。 （一）賣方交貨的時(shí)間與地點(diǎn) 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 36 ? 如果 買賣合同對(duì)交貨地點(diǎn)已 作出規(guī)定 ，則賣方應(yīng)根據(jù)合同規(guī)定的地點(diǎn)交貨。中國(guó)與澳大利亞屬于 《 公約 》 的締約國(guó)，且合同當(dāng)事人沒有排除 《 公約 》 的適用，所以適用 《 公約 》 。 ?如果買賣合同對(duì)貨物的品質(zhì)與規(guī)格沒有作出具體的規(guī)定，則賣方必須根據(jù)合同應(yīng)當(dāng)適用的法律的有關(guān)規(guī)定辦理。只要買賣雙方在合同中沒有作出相反的規(guī)定，依法適用于雙方的買賣合同。 （ 3）該案中，中方在簽約前已經(jīng)告之對(duì)方所購(gòu)貨物的特定用途，加上賣主是銅廠負(fù)責(zé)人，憑他的技能和判斷，完全應(yīng)知道軋制自行車應(yīng)當(dāng)用何種鋼材，因此賣方違反了法律規(guī)定的品質(zhì)擔(dān)保的默示條件。 二、買方的義務(wù) 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 47 ? 如果買賣合同已經(jīng)規(guī)定了貨物的價(jià)格或規(guī)定了確定價(jià)格的方法，則買方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同規(guī)定的價(jià)格付款，這是毫無(wú)疑問的。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 50 （二）收取貨物 1.《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約 》 的規(guī)定 ? 買方的另一項(xiàng)基本義務(wù)是 收取貨物 。 ? 根據(jù) 《 美國(guó)統(tǒng)一商法典 》 第 2513條的規(guī)定 ，除雙方當(dāng)事人另有約定外，買方在支付貨款和接受貨物之前，有權(quán)對(duì)貨物進(jìn)行檢驗(yàn)。 ?對(duì)于特定物或已經(jīng)特定化的貨物，買賣法第 17條規(guī)定：貨物的所有權(quán)應(yīng)在雙方當(dāng)事人 意圖移轉(zhuǎn)的時(shí)候，移轉(zhuǎn) 于買方。德國(guó)法認(rèn)為，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移屬于物權(quán)法的范疇，而買賣合同則屬于債法的范疇，買賣合同本身并不起到轉(zhuǎn)移所有權(quán)的效力。換言之，貨物的所有權(quán)既不是在訂立合同的時(shí)候轉(zhuǎn)移，也不是在裝運(yùn)貨物的時(shí)候轉(zhuǎn)移，而是在賣方將代表貨物的所有權(quán)的單據(jù)（例如，提單等）交給買方的時(shí)候才轉(zhuǎn)移于買方。 損害賠償?shù)脑瓌t與責(zé)任范圍： 第一 ， 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約 》 明確地規(guī)定，損害賠償?shù)呢?zé)任范圍，應(yīng)與對(duì)方因其違約而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等 。事后 A與中國(guó)其他兩家公司分別簽定轉(zhuǎn)售 500公噸小麥合同。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 69 中止履行合同 ? 中止履行合同是針對(duì)預(yù)期違約而設(shè)立的一種補(bǔ)救措施。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 71 （ 2）如果一方當(dāng)事人不履行對(duì)其中任何一批貨物的義務(wù)，使 另一方當(dāng)事人有充分的理由斷定今后各批貨物亦將會(huì)發(fā)生根本違反合同 ，則該另一方當(dāng)事人可以在一段合理的時(shí)間內(nèi) 宣告合同今后無(wú)效 ，即撤銷合同對(duì)今后各批貨物的效力，但是對(duì)在此以前已經(jīng)履行義務(wù)的各批貨物則不能予以撤銷。 （ 2）延遲交貨 。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 75 ? 買方違反合同 主要有以下四種情形 : （ 1）不付款 。 （ 2） 貨物的價(jià)格 ，包括貨物的單價(jià)（ unit price）、金額（ amount）與總價(jià)（ total value） 。這些內(nèi)容通常人們都不太注意，但是在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)它們可能會(huì)產(chǎn)生重大的法律后果。 （ 9）檢驗(yàn)條款 。從事進(jìn)出口貿(mào)易的買賣雙方可以采用正式的合同（ contract）、確認(rèn)書（ confirmation）與協(xié)議（ agreement）等。根據(jù)公約的規(guī)定，一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，但可以撤回。因此出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國(guó)際市場(chǎng)價(jià)售出木材。因?yàn)椋?7月 6日巴基斯坦公司的復(fù)電是一個(gè)對(duì)出口公司發(fā)價(jià)作了附加條件的接受，該附加條件屬款項(xiàng)支付方式的實(shí)質(zhì)性變更，構(gòu)成對(duì)出口公司發(fā)價(jià)的拒絕。（ 2）合同不成立。立即通知甲公司，在甲公司提供履行合同的情況下，繼續(xù)履行合同。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 91 備。買方要求減價(jià)是否有效？為什么？應(yīng)減價(jià)多少？ ? 答：（ 1）買方要求減價(jià)有效。 （ 4）本案中違約賠償買方 6000美元。 1）乙公司是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任？ 2）乙公司認(rèn)為本案合同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點(diǎn)是否正確？ 3）本案中，貨物損失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？ 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 96 答： 1）無(wú)權(quán)要求甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本案中，即貨物交由鐵路運(yùn)輸時(shí)起就將風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)買方承擔(dān)。根據(jù)國(guó)際貨物買賣合同公約的規(guī)定，合同雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)沒有約定的情況下，如果貨物涉及運(yùn)輸，則在自貨物按照合同交付給第一個(gè)承運(yùn)人以運(yùn)交買方時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。根據(jù)國(guó)際貨物買賣合同公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行其義務(wù)，則可以給賣方規(guī)定一段合理的額外時(shí)間，在此時(shí)間內(nèi)，買方不能采取與此相沖突的救濟(jì)方法。在本案中，賣方可以在買方規(guī)定的“至遲不超過 8月 20日”的合理時(shí)間內(nèi)履行其義務(wù)。 8月 3日，乙公司通知甲公司，該批本材至遲應(yīng)在 8月 20日之前發(fā)運(yùn)， 8月 10日，甲公司依約將該批木材交鐵路運(yùn)至大連，但該批木材在自大連至紐約的運(yùn)輸途中因海難損失 80%。 7月 1日，賣方函告買方，市價(jià)上升，年內(nèi)有繼續(xù)上漲趨勢(shì)，除非買方同意將價(jià)格提到 6萬(wàn)美元，否則不交貨，買方答復(fù)賣方必須按合同價(jià) 5萬(wàn)美元交貨，但賣方不同意。該公司的這種撤銷有效嗎？ ? 答：有效。該公司的做法可行嗎？ 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 90 ? 答：該公司的做法是可行的，是有法律依據(jù)的。 7月 1日，乙公司得悉，由于丙公司出價(jià)優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的 10萬(wàn)噸鐵礦砂中的 5萬(wàn)噸運(yùn)給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運(yùn)?！卑雮€(gè)月后，該商品的市價(jià)明顯趨漲?！?7月 6日，接巴方客戶回電，“你 7月 2日電接受，進(jìn)口許可證正在申領(lǐng)中，一旦獲證即開出遠(yuǎn)期信用證。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 85 ，中國(guó)浙江省出口公司向馬來西亞公司出售一批原材料。 本章完 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 83 案例分析（一）發(fā)價(jià)和接受 ，于星期一上午 10點(diǎn)以自動(dòng)電傳向美國(guó)紐約的一貿(mào)易公司發(fā)盤。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 81 ? 合同的結(jié)尾 是合同的最后一部分，主要載明合同以何種文字作成以及各種文本的效力。 （ 5）裝運(yùn)條款 。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 78 ? 國(guó)際貨物買賣合同條款一般都包括上述有關(guān)內(nèi)容。 根據(jù) 《 公約 》 規(guī)定，賣方特有的補(bǔ)救措施主要有： （ 1）轉(zhuǎn)賣貨物 （ 2）要求支付利息。 （ 3）要求賣方對(duì)貨物不符合合同之處進(jìn)行修補(bǔ)。Ａ公司因此提出撤銷整個(gè)合同，而Ｂ公司提出異議。 另，公約規(guī)定在援用中止履行合同時(shí)必須采取通知程序：中止履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人必須立即通知另一方當(dāng)事人。 ? 理由：中美兩國(guó)均為 《 公約 》 成員國(guó)，且合同中沒有排除對(duì) 《 公約 》 的適用，應(yīng)適用 《 公約 》 。 其次，損害賠償應(yīng)扣除由于受害方未采取合理措施使有可能減輕而為減輕的損失。 ? 對(duì)違反合同的補(bǔ)救方法 分為三種情況 : 買賣雙方都可以采取的救濟(jì)方法， 賣方違約時(shí)買方可以采取的救濟(jì)方法， 買方違約時(shí)賣方可以采取的救濟(jì)方法。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 59 （二） 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約 》 的有關(guān)規(guī)定 ? 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約 》 除原則性地規(guī)定賣方有義務(wù)將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方，并保證他所交付的貨物必須是第三人不能提出任何權(quán)利或請(qǐng)求權(quán)的貨物外，對(duì)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方的時(shí)間、地點(diǎn)與條件，以及買賣合同對(duì)第三人的貨物的所有權(quán)所產(chǎn)生的影響（例如，貨主對(duì)其貨物被非法出售時(shí)是否可以向買方進(jìn)行追奪）等問題，都沒有作出任何規(guī)定。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 57 ? 法國(guó)民法典原則上是以買賣合同的成立決定貨物的所有權(quán)的轉(zhuǎn)移的。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 55 ? 根據(jù)各國(guó)有關(guān)的法律以及國(guó)際貿(mào)易慣例的規(guī)定，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移大致有以下面三種方式 : （ 1） 貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志是 支付價(jià)款 ，即賣方交貨，買方付款，所有權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 51 ? 《 德國(guó)民法典 》 第 433條規(guī)定 ，買方對(duì)賣方負(fù)有支付其約定價(jià)金以及受領(lǐng)買得物的義務(wù)。 （ 2）如果是憑移交貨物或單據(jù)支付貨款，則買方應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)支付貨款。 （ 2）賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔(dān)保物權(quán)，例如，抵押權(quán)或留置權(quán)等 。 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 43 《 公約 》 的規(guī)定 公約 35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當(dāng)事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應(yīng)符合下列要求： （ 1）貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途； （ 2）貨物應(yīng)適用于 訂立合同時(shí)買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途 ，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或這種依賴對(duì)賣方來說是不合理的； （ 3）貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同； （ 4）貨物應(yīng)按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無(wú)此種通用方式，則應(yīng)按足以保全和保護(hù)貨物的方式包裝。 II． 是在營(yíng)業(yè)中出售貨物 ， 應(yīng)包含一項(xiàng)默示條件 ， 即賣方依據(jù)合同提供的貨物應(yīng)具有商銷品質(zhì) ， 但如有下列情況之一者除外： a有關(guān)貨物的各種缺陷在訂約之前已知； b買方在訂約之前 ， 已經(jīng)貨物進(jìn)行檢驗(yàn) ， 而貨物缺陷本應(yīng)該發(fā)現(xiàn) 。合同中規(guī)定由買方提供上述單據(jù)，即使不是因?yàn)樽鳛橘u方的被訴人打字錯(cuò)誤，也是違反國(guó)際貿(mào)易慣例和事實(shí)上不能執(zhí)行的，因此這項(xiàng)規(guī)定是無(wú)效的。 ? 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約 》 還規(guī)定，如果賣方在上述時(shí)間以前已經(jīng)移交了這些單據(jù)，他可以在這個(gè)時(shí)間屆滿以前對(duì)單據(jù)中任何不符合合同之處作出修改。 （ 3）對(duì)貨物權(quán)利的擔(dān)保義務(wù)?！边@主要是指中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同與補(bǔ)償貿(mào)易合同等。 二、中國(guó)法律關(guān)于合同成立的規(guī)定 第四章 國(guó)際貨物買賣合同法 29 （一）涉外經(jīng)濟(jì)合同成立的基本條件 ? 《 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 第 7條規(guī)定 :當(dāng)事人就