【正文】 作流程，其他類型的城市基礎設施項目（如交通、環(huán)保）與此大同小異，可以參考其運作規(guī)范進行完善。此外，利用銀行貸款進行融資的項目還應附上有關銀行的貸款承諾函。在項目法人的組建過程中涉及較多的法律事務，包括策劃并確定項目公司的組建方案；起草股東協(xié)議（在外商投資項目中稱為合資或合作合同）和公司 章程，處理在相關合作談判中產(chǎn)生的法律文件以及受托辦理公司登記等法定手續(xù)。 (二 )城市基礎設施項目的項目法人亦可為外商投資企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。外商投資項目公司的注冊資本可在項目公司成立后的一定時間內(nèi)分期或一次性到位 (具體時間將視注冊資本的多少依法確定 )。隨著我國加入 WTO，國際工程建設管理的經(jīng)驗和慣例正逐步被我國 城市基礎設施領域 廣泛采用。因此在起草、簽訂合同時需要特別注意使各個與項目建設有關的合同之間能夠做到相互銜接，緊密配合。一般地，交鑰匙承包模式下的承包商對項目所涉行業(yè)的技術有較充分的掌握和理解， 并具有很強的項目施工管理能力。因此，業(yè)主對工程造價有一個比較客觀的了解，使工程投資控制能得到有效保證。但是，我國目前采用這種模式的項目還不是非常普遍，這既有習慣問題，也有法律環(huán)境的問題。經(jīng)項目審批部門批準，在報送可行性研究報告前已先行開展招標活動的，應在報送的可行性研究報告中對招標情況予以說明。這就要求招標人在編制標書時應根據(jù)自己的實際需要在法律允許的范圍內(nèi)確定必要的評標標準和方法，否則將給以后的評標工作帶來困難并可能無法選擇到最符合招標人要求的投標人。 （ 8）國際慣例與我國的招投標法律 國際上對于招投標的運作已有一些比較成熟的作法，比如聯(lián)合國示范法、世行指南、亞行導則、歐盟指令等都對招投標有較為具體的規(guī)定。通常，投資方提供項目資金總需求的一定比例作為項目公司的注冊資本，注冊資本與項目總投資之間的差額通過對外融資解決。 (2) 保證責任，在股東擔保的情況下，貸款銀行有時會提出由股東各方對貸款承擔連帶保證責任，也就是說在項目公司不能按期歸償還債務時，銀行可以向任何一家股東或多家股東提出要求清償全部債務的請求， 然后由已承擔清償責任的股東向項目公司或根據(jù)各股東所應承擔的保證責任向其他股東追償。 純粹的無追索權項目融資是無法作到的，由于項目資產(chǎn)的變現(xiàn)能力受到限制（特別是道路、橋梁、電站等項目的資產(chǎn)，往往很難變現(xiàn)），以及項目本身的贏利狀況受到各種不確定性因素的影響等原因，僅僅依靠項目自身的資產(chǎn)和未來現(xiàn)金來償還貸款本息，債權人的利益將很難得到保障。主要包括總承包合同權益質押、購電合同權益質押、保險合同權益質押、運行維護合同權益質押、燃料供應合同權益質押、設備供應合同權益質押等。 E、股權質押 所謂股權質押是指各投資方將其在項目業(yè)主中的股權全部質押給貸款人。 關于企業(yè)債券的具體操作，將在本書第二部分第 4 章中詳細闡述。 承包商的資質 根據(jù)現(xiàn)行法律，承擔項目建設的總承包商必須具備相應的工程總承包資質。 付款 總承包合同中的付款模式一般分為兩種模式，一種是月 /季進度付款，一種是里程碑付款。比較上述兩種支付模式，在里程碑付款模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較小，也不需要對總承包商的工作進行詳細的核查，而在月 /季支付模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較大，同時要求業(yè)主或監(jiān)理工程師對總承包商的工作進行詳細核查，這就要求監(jiān)理工程師對總承包商的工作非常熟悉，對整個施工流程非常了解。一般地，在電力項目完工甚至開工以前即應完成購電合同的簽署，特別是在采用項目融資模式的電力項目中，購電合同的簽署也是貸款人是否提供融資的一個前提條件之一。在一種競爭的電力市場內(nèi)，購售電雙方簽署的購售電合同與上述購售電合同有著較大的差異。 上網(wǎng)電量 購售電雙方通常會在購售電合同中約定一個年度上網(wǎng)電量，即購電方在某一合同年度應該從售電方購買并且售電方應向購電方出售的電量。對于這些，業(yè)主一般綜合考慮各種擔保手段對工程造價 的影響及其可獲得性選擇其中的一種或幾種，而承包商通常并沒有太大的談判余地，只能在報價時充分考慮取得業(yè)主要求的擔保手段所需的費用。從嚴格意義上來講，里程碑付款模式也是進度付款的一種，即以工程量為依據(jù)的進度付款，而月 /季進度付款是以時間為依據(jù)的進度付款。 對分包商的控制 在總承包模式下，雖然承包商有權對部分工程進行分 包，但對于分包商的選擇業(yè)主應進行一定的限制。由于城市基礎設施工程項目專業(yè)性較強，因此，在此過程中需要法律、財務、技術等各方面的人員充分合作，方能設計和制定出邏輯嚴密并具有較高針對性和可操作性的合同，也才能在合同的談判中充分保護當事人的合法權益。理論上講，政府支持函不具有政府擔保的效力，但由于該支持函實際上是一種以政府信用為基礎的承諾，因而對貸款人而言，其效力甚至比擔保手段更為可靠。 C、超支承諾 在項目融資中，貸款人為防止因工程項目超支導致項目無法繼續(xù)建設，一般要求項目的發(fā)起人或其提供的其他第三方作出承諾，當項目超過投資估算時，超出部分將采用增加出資或由其他第三方提供資金的形式予以補足。 (2) 項目融資的擔保結構 在項目融資中，項目本身的盈利前景是通過一系列的合同安排加以體現(xiàn)的，除通過建設承包合同以保證獲得一個性能合格，并且工期固定的項目以外，貸款人最為關注的是針對貸款的擔保結構。股東委托貸款通常不需要保證人，除非委貸雙方另有約定，貸款人亦不對借款人遲延還款或無力還款向委托人承擔任何責任。其次，投資方的投資渠道不暢，在長期計劃經(jīng)濟體制下形成的條塊分割局面還未能得到突破，如投資方自有資金富裕，與其存銀行不如采用委托貸款方式，以提高資金的使用效率，增加企業(yè)收益。也就是說通常情況下，招標人并不能以遵守國際慣例為由來規(guī)避國內(nèi)招投標法律的相關規(guī)定。招標人對招標文件的澄清或修改應在投標截止日 15 天以前通知投標人；招標人可以在評標過程中要求投標人對投標文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內(nèi)容，投標人應當對招標人提出的問題進行必要的澄清或說明，否則招標人有權拒絕該投標。 （ 4）評標標準和方法 根據(jù)現(xiàn)行的有關規(guī)定，在招標過程中評標委員會應當根據(jù)招標文件規(guī)定的評標標準和方法，對投標文件進行系統(tǒng)地評審和比較。國家計委和司法部對律師參與大中型項目招投標活動中的法律業(yè)務十分重視，曾以司辦通字〔 1998〕第 6號文指出：律師從事基本建設大中型項目招標投標法律業(yè)務是指為招標數(shù)額較大或采取國際招標的建設項目的招投標文件、合同文本提供咨詢；審查、修改、制作相關法律文件，以及就招標文件最終文本出具法律咨詢意見書等活動。在該模式下，工程管理承包商承擔的是一種工程管理責任，不再承擔具體的施工責任。承包商對工程建設過程享有較充分的自主權，業(yè)主除按合同規(guī)定外不得進行任何干預。美國在 20 世紀 6070 年代由于獨立發(fā)電廠 (Independent Power Project，簡稱 IPP)出現(xiàn)而首先采用了這一模式。委托建設管理模式減輕了業(yè)主的負擔，可以幫助業(yè)主較好地實現(xiàn)項目的建設目標，但從法律性質上而言，委托建設管理模式只是業(yè)主管理模式的一種變化，并不能改變業(yè)主對項目建設承擔全面管理責任的事實。 （ 5）回收 投資 當項目法人為中外合作經(jīng)營企業(yè)時，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，經(jīng)財稅部門批準，允許外方在繼續(xù)承擔股東責任的前提下，通過一定的方式提前回收投資，即在項目公司終止前回收投資，而對于內(nèi)資項目公司，一旦項目公司成立，任何一方均無權撤回出資，除非項目公司解散。內(nèi)資項目公司的設立無上述程序要求。股東協(xié)議不僅是一種出資協(xié)議，也可以是投資方以后簽署項目公司章程的約束性文件。 項目法人組建 我國對基本建設項目推行項目法人責任制。通常情況下，意向書僅表明投資各方對投資的意向，并不對投資行為作出具體的規(guī)定，為此，投資各方可能在意向書中規(guī)定該意向書對任何一方均不具有約束力。 目 錄 前 言 ................................................................................................................................................................. 1 第一部分 城市基礎設施項目的投資建設 ....................................................................................................... 5 第 1 章 城市基礎設施項目的投資開發(fā)程序 ................................................................................................... 6 項目投資開發(fā) ............................................................................................................................................ 6 項目建議書階段 ................................................................................................................................... 6 項目可行性研究報告階段 .................................................................................................................. 7 項目法人組建 ............................................................................................................................................ 7 項目建設 .................................................................................................................................................. 10 建設模式 ............................................................................................................................................. 10 招標投標 ............................................................................................................................................. 13 項目資金籌措 .......................................................................................................................................... 16 股東擔保貸款 ..................................................................................................................................... 17 股東委托貸款 ..................................................................................................................................... 17 項目融資 ............................................................................................................................................. 18 企業(yè)債券 ............................................................................................................................................. 20 城市基礎設施的主要項目合同 ............................................................................................................. 20 工程建設合同 ......................................................................................