【正文】 于政府和國有資金為主的投資主體，以及是否屬于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的項(xiàng)目客體進(jìn)行區(qū)分，建立起建設(shè)工程合同由不同部門歸口管理的雙軌制。 新版示范文本的簽訂和履行的管理，主要應(yīng)由當(dāng)事人根據(jù)市場規(guī)律和法律規(guī)定自主加強(qiáng)管理，這是一個(gè)我國經(jīng)濟(jì)管理體制進(jìn)一步改革在建設(shè)領(lǐng)域的重要變化 上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM（二）建設(shè)工程合同示范文本的法律地位以及規(guī)范建筑市場的重要作用（二）建設(shè)工程合同示范文本的法律地位以及規(guī)范建筑市場的重要作用 2023年 11月，國家發(fā)改委等九部委在頒布 56號文件時(shí)，突出強(qiáng)調(diào)了政府主管部門加強(qiáng)對政府投資項(xiàng)目的嚴(yán)格管理，強(qiáng)調(diào)通用條款屬于強(qiáng)制使用的文本，明確規(guī)定當(dāng)事人對通用條款不得擅自修改。 交易習(xí)慣●最高人民法院關(guān)于適用 《 中華人民共和國合同法 》 若干問題的解釋（二） 》（ 見附件二 ）第 7條規(guī)定： “ 交易習(xí)慣是指在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；或者指當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法 ” ?！?第 1款規(guī)定： “ 工程具備竣工驗(yàn)收條件，承包人按國家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗(yàn)收報(bào)告。 上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM施工過程中出現(xiàn)質(zhì)量事故對工期影響的處理 ●司法解釋第 15條規(guī)定： “ 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間 ” 。 獨(dú)創(chuàng)獨(dú)創(chuàng)上述八項(xiàng)新制度均借鑒國際菲迪克合同的成熟經(jīng)驗(yàn)，其依據(jù)均可在 1999版菲迪克合同文本中找到答案（ 見附件三 ） 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 80二、從我國建筑市場兩起震驚國內(nèi)外的特別重大的案二、從我國建筑市場兩起震驚國內(nèi)外的特別重大的案件，看加強(qiáng)施工合同簽約和履約管理的重要性件，看加強(qiáng)施工合同簽約和履約管理的重要性 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 81施工合同失守簽約管理導(dǎo)致的中海外波蘭高速公路項(xiàng)目巨額索賠案、施工合同失守簽約管理導(dǎo)致的中海外波蘭高速公路項(xiàng)目巨額索賠案 這是一個(gè)大型中央建筑施工業(yè)企業(yè)疏于合同簽約管理所發(fā)生的典型案件。波蘭業(yè)主還在合同中增加了一些條款，用以限制承包商權(quán)利。翻譯也擇選擇便宜的用。 虛假招標(biāo)虛假招標(biāo) 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 86刑事責(zé)任刑事責(zé)任 原上海市靜安區(qū)建設(shè)總公司法定代表人、總經(jīng)理董放原上海佳藝建筑裝飾工程公司法定代表人、總經(jīng)理黃佩信等 13名犯罪嫌疑人被依法批準(zhǔn)逮捕。 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 88 2023年 6月 9日，國務(wù)院批復(fù)對該事故的處理報(bào)告，對 54名事故責(zé)任人做出嚴(yán)肅處理。承包人履行協(xié)議書不進(jìn)行轉(zhuǎn)包和違法分包工程的承諾，必須大同的行為無效。 上海市建緯律師事務(wù)所CITY。發(fā)包人和承包人通過招投標(biāo)形式簽訂合同的，雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相背離的協(xié)議。第五、靜安區(qū)公安消防機(jī)構(gòu)對工程項(xiàng)目監(jiān)督檢查不到位。 上海 1115火災(zāi)現(xiàn)場新聞報(bào)道視頻（附件四）上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 85靜安區(qū)建交委原主任高偉忠 佳藝公司 不具備一級資質(zhì) 靜安建總 星宇公司 龍宇公司 佳藝公司從富達(dá)公司處拿到招標(biāo)文件，制作三家公司的標(biāo)書，將靜安建總的報(bào)價(jià)定得最低。（ 5）由于啟動資金的捉襟見肘，中海外只好著力于 “ 節(jié)流 ” 。 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 82中海外在波蘭面臨的法律問題主要如下：中海外在波蘭面臨的法律問題主要如下： （ 1） A2項(xiàng)目 C標(biāo)段波蘭語合同主體合同只有寥寥四頁 A4紙，但至少有七份合同附件。的八項(xiàng)合同管理新制度。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗(yàn)收的，實(shí)際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗(yàn)收的日期 ” 。 舉例 1 工程實(shí)際竣工日期的認(rèn)定 ●司法解釋第 14條規(guī)定： “ 當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期 ” 。為了指導(dǎo)建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的簽約行為，維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，依據(jù) 《 中華人民共和國合同法 》 、 《 中華人民共和國建筑法 》 、 《 中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法 》 以及相關(guān)法律法規(guī)，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局對 《 建設(shè)工程施工合同（示范文本） 》 （ GF19990201）進(jìn)行了修訂，制定了 《 建設(shè)工程施工合同（示范文本） 》 ” 既然 2023版施工合同不作為強(qiáng)制性使用文本，那么當(dāng)事人是不是可用可不用？它的法律地位是什么呢？ 上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 75新版施工合同的法律地位是我國以市場方式從事工程承包行業(yè)的交易習(xí)慣其一，在法律、法規(guī)沒有規(guī)定時(shí)，行業(yè)交易習(xí)慣可以作為判案的根據(jù)。＊ 2023年 1月，國家發(fā)改委等九部委共同頒發(fā)用于政府投資的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的 《 設(shè)計(jì)、 采購、施工總承包招標(biāo)文件 》 ，其中的 《 通用合同條款 》 ，共 24條 139款。●爭議評審解決機(jī)制中，對于爭議評審小組評審員的選擇和決定，也以當(dāng)事人自愿選擇為主，國家行政管理部門不參與，充分尊重合同當(dāng)事人的選擇權(quán)，對于評審員的選擇程序借鑒了 《 仲裁法 》 的相關(guān)規(guī)定，具有很強(qiáng)的操作性。●在正常使用條件下，建筑工程的保修期應(yīng)從工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算，最低保修期限為：地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、廚房間和外墻面的防滲漏，為 5年；供熱與供冷系統(tǒng)，為 2個(gè)采暖期、供冷期；電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝、裝修工程為 2年。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，工期索賠的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)于工程結(jié)算完成之日起計(jì)算?！?總價(jià)合同進(jìn)度付款申請單提交的金額，應(yīng)分兩種情況進(jìn)行付款金額的計(jì)算，第一種是總價(jià)合同按實(shí)際完成工程量計(jì)量支付的，第二種是總價(jià)合同按支付分解表支付的。 其他價(jià)格形式合同的計(jì)量?！駮和Ｊ┕こ^ 84天的，如該長期暫停施工是由不可抗力引起的，則按 【 因不可抗力解除合同 】 處理，即因不可抗力導(dǎo)致合同無法履行連續(xù)超過 84天或累計(jì)超過 140天的，發(fā)包人和承包人均有權(quán)解除合同，并按照合同約定和法律規(guī)定分擔(dān)損失?！褚驎和Ｊ┕ぴ斐傻膿p失：一般包括停窩工損失、機(jī)械臺班損失、趕工的費(fèi)用增加、冬季措施費(fèi)的增加、繼續(xù)施工的漲價(jià)損失等方面。●工程的實(shí)際開工日期以開工通知中載明的開工日期為準(zhǔn)，是計(jì)算工期的起始點(diǎn)。開工報(bào)審表應(yīng)詳細(xì)說明按施工進(jìn)度計(jì)劃正常施工所需的施工道路、臨時(shí)設(shè)施、材料、工程設(shè)備、施工設(shè)備、施工人員等落實(shí)情況以及工程的進(jìn)度安排。●暫估價(jià)項(xiàng)目的產(chǎn)生情形：第一：發(fā)包人不希望該暫估價(jià)項(xiàng)目由總承包人來實(shí)施第二：因?yàn)轫?xiàng)目特殊，確實(shí)存在造價(jià)暫未確定情形●關(guān)于暫估價(jià)項(xiàng)目的規(guī)定： 《 招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例 》 第 29條規(guī)定以暫估價(jià)形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍且達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行招標(biāo)?！穹?是指按照 2023版施工合同中第 范性文件，即合同所稱法律是指中華人民共和國法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章，以及工程所在地的地方性法規(guī)、自治條例、單行條例和地方政府規(guī)章等?！駥τ谏婕暗叫枰巴?dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門進(jìn)行備案監(jiān)管的變更事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門的規(guī)定要求，前往當(dāng)?shù)刂鞴懿块T進(jìn)行備案。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM關(guān)于變更、關(guān)于變更【【 條文條文 】】； ； ： 發(fā)包人提出變更； 監(jiān)理人提出變更建議； 變更執(zhí)行； ： 變更估價(jià)原則； 變更估價(jià)程序； ； 更引起的工期調(diào)整。對于承包人根據(jù)施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議對專業(yè)工程承包人進(jìn)行管理的，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人負(fù)責(zé)向承包人支付相關(guān)的總承包服務(wù)費(fèi)。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM【【 解讀解讀 】】根據(jù) 《 建筑法 》 的規(guī)定，建設(shè)單位將工程直接發(fā)包的，不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位。因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔(dān)保所增加的費(fèi)用由承包人承擔(dān)；非因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔(dān)保所增加的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM注意事項(xiàng)：注意事項(xiàng)：第一，應(yīng)注意擬建項(xiàng)目的合同價(jià)格形式及其具體內(nèi)涵 。總價(jià)合同：總價(jià)合同是指合同當(dāng)事人約定以施工圖、已標(biāo)價(jià)工程量清單或預(yù)算書及有關(guān)條件進(jìn)行合同價(jià)格計(jì)算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同總價(jià)不作調(diào)整。除專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：（ 1）合同協(xié)議書；（ 2）中標(biāo)通知書（如果有）；（ 3）投標(biāo)函及其附錄（如果有）；（ 4）專用合同條款及其附件；（ 5）通用合同條款；（ 6）技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求；（ 7）圖紙；（ 8）已標(biāo)價(jià)工程量清單或預(yù)算書；（ 9）其他合同文件。●增加約定，即 “ 專用合同條款及其附件須經(jīng)合同當(dāng)事人簽字或蓋章 ”增加：當(dāng)事人落款處：地址、賬戶、郵編、電子信箱等內(nèi)容。 2023版施工合同范本充分考慮到工程建設(shè)領(lǐng)域的現(xiàn)狀，并試圖通過其條文安排，解決以往工程合同中的頑癥，并成為一定的交易習(xí)慣，引導(dǎo)施工合同的簽訂以及履行走向合法、公平與高效。 其次，強(qiáng)調(diào)公平分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的原則。 1999版施工合同：固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同及成本加酬金合同216。 1999版合同要素： 11個(gè) 詞語定義及合同文件、雙方一般權(quán)利和義務(wù)、施工組織設(shè)計(jì)和工期、質(zhì)量與檢驗(yàn)、安全施工、合同價(jià)款及調(diào)整、材料設(shè)備供應(yīng)、工程變更、竣工驗(yàn)收與結(jié)算、 違約索賠和爭議、其他l 2023版合同要素 : 20個(gè) 一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護(hù)、工期和進(jìn)度、材料與設(shè)備、試驗(yàn)與檢驗(yàn)、變更、價(jià)格調(diào)整、合同價(jià)格、計(jì)量與支付、驗(yàn)收和工程試車、竣工結(jié)算、缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險(xiǎn)、索賠和爭議解決20230119 5上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW u 建立以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學(xué)性 u 增加了程序性條款，細(xì)化了合同當(dāng)事人及合同參與主體的責(zé)任和義務(wù)20230119 6上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW u 完善合同價(jià)格類型，適應(yīng)工程計(jì)價(jià)模式發(fā)展和工程管理實(shí)踐需要 216。由此可以看出，工程建設(shè)領(lǐng)域法律規(guī)范的立法價(jià)值，存在國家利益、社會公共利益、當(dāng)事人合法權(quán)益的價(jià)值順序，此與普通民事交易活動不同。 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 16上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所示范文本應(yīng)當(dāng)符合中國國情，并促進(jìn)交易習(xí)慣的形成，有效推進(jìn)、示范文本應(yīng)當(dāng)符合中國國情，并促進(jìn)交易習(xí)慣的形成，有效推進(jìn) 工程實(shí)踐工程實(shí)踐 合同的根本目的并非為了仲裁或訴訟，一個(gè)高質(zhì)量的合同應(yīng)當(dāng)能夠切實(shí)反映當(dāng)事人的真實(shí)意思，且當(dāng)事人愿意自覺的使用合同以約束交易行為?！窈贤瑓f(xié)議書的生效一般在合同當(dāng)事人加蓋公章，并由法定代表人或法定代表人的授權(quán)代表簽字后生效，但合同當(dāng)事人對合同生效有特別要求的，可以通過設(shè)置一定的生效條件或生效期限以滿足具體項(xiàng)目的特殊情況。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM【【 條文條文 】】 合同文件的優(yōu)先順序組成合同的各項(xiàng)文件應(yīng)互相解釋，互為說明。合同當(dāng)事人應(yīng)在專用合同條款中約定綜合單價(jià)包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法，并約定風(fēng)險(xiǎn)范圍以外的合同價(jià)格的調(diào)整方法，其中因市場價(jià)格波動引起的調(diào)整按第 【 市場價(jià)格波動引起的調(diào)整 】 約定執(zhí)行。（ 1）單價(jià)合同的含義是單價(jià)相對固定，僅在約定的范圍內(nèi)合同單價(jià)不作調(diào)整；（ 2）總價(jià)合同則是指合同當(dāng)事人約定以施工圖、已標(biāo)價(jià)工程量清單或預(yù)算書及有關(guān)條件進(jìn)行合同價(jià)格計(jì)算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同總價(jià)不作調(diào)整；（ 3）其他價(jià)格形式合同，如成本加酬金與定額計(jì)價(jià)以及其他合同類型。履約擔(dān)?？梢圆捎勉y行保函或擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議作為專用合同條款的附件。發(fā)包人直接發(fā)包專業(yè)工程的情況下，現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議應(yīng)由發(fā)包人、承包人與專業(yè)工程承包人三方共同簽訂，在統(tǒng)一管理協(xié)議中明確發(fā)包人、承包人和專業(yè)工程承包人的權(quán)利義務(wù)