【正文】 “ 確保工程質(zhì)量和安全，不進(jìn)行轉(zhuǎn)包及違法分包 ” 是協(xié)議書要求承包人所作的特別承諾。約定，雙方當(dāng)事人對(duì)此應(yīng)寄于高度關(guān)注。第二、工程項(xiàng)目施工組織管理混亂。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 84轉(zhuǎn)包以及搶工期致施工現(xiàn)場(chǎng)管理混亂引起的上海靜安、轉(zhuǎn)包以及搶工期致施工現(xiàn)場(chǎng)管理混亂引起的上海靜安 這是一個(gè)中小施工企業(yè)工程轉(zhuǎn)包、搶工期 ,疏于合同履約管理的典型案件。波蘭的官方語言是波蘭語，中海外聯(lián)合體和公路局公路管理局簽署的是波蘭語合同，而英文和中文版本只是簡(jiǎn)單摘要。 2023年 6月 13日，中海外宣布放棄 A2高速公路項(xiàng)目。檢驗(yàn)不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不予順延 ” 。承包人按要求修改，并承擔(dān)由自身原因造成修改的費(fèi)用 ” 。 上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 76其二，其二， 1999版示范文本通用條款中的有關(guān)規(guī)定因其行業(yè)交易習(xí)慣性質(zhì)，版示范文本通用條款中的有關(guān)規(guī)定因其行業(yè)交易習(xí)慣性質(zhì)，成為最高院施工合同司法解釋處理相關(guān)爭(zhēng)議的依據(jù)?！竦?13條規(guī)定： “ 因出現(xiàn)新情況，需要對(duì) 《 標(biāo)準(zhǔn)文件 》 中不加修改地引用的內(nèi)容做出解釋或調(diào)整的，由國家發(fā)展和改革委員會(huì)會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門做出解釋或調(diào)整。＊ 1999年 12月，建設(shè)部和國家工商管理總局共同施行 《 建設(shè)工程施工合同（示范文 本） 》 ，該文本共 47條 177款，一直沿用至今，現(xiàn)已為 2023版施工合同取代。 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 65上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所1關(guān)于爭(zhēng)議解決、關(guān)于爭(zhēng)議解決【【 條文條文 】】20. 爭(zhēng)議解決：；；；；。發(fā)包人要求甩項(xiàng)竣工的，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就甩項(xiàng)工作產(chǎn)生的影響進(jìn)行分析，并就工作范圍、工期、造價(jià)等協(xié)商，簽訂甩項(xiàng)竣工協(xié)議?！裎覈姆芍胁⑽磳?duì)索賠進(jìn)行定義，因此在探討索賠的法律性質(zhì)時(shí)，經(jīng)常與合同法關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定進(jìn)行比較，尤其需要理解的是因違約事件引起的索賠和按照合同法主張違約責(zé)任的聯(lián)系與區(qū)別。合同當(dāng)事人可以在專用合同條款中約定其他付款周期。●承包人仍然為項(xiàng)目總承包方，因此承包人仍應(yīng)按照 《 中華人民共和國建筑法 》 第 45條和有關(guān)法律規(guī)定以及合同約定負(fù)責(zé)工程的照管，由此發(fā)生的承包人照管費(fèi)用由造成暫停施工的責(zé)任方承擔(dān)。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 53上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所【【 條文條文 】】 暫停施工后的復(fù)工； 暫停施工持續(xù) 56天以上?！癜l(fā)包人原因引起暫停施工：發(fā)包人違法、發(fā)包人違約、發(fā)包人提出變更等情形。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 48上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所【【 解讀解讀 】】●承包人應(yīng)按照合同規(guī)定的時(shí)間提前做好施工組織設(shè)計(jì)編制、圖紙審查及深化等工作外，還應(yīng)備好開工所需的材料、工程設(shè)備，做好勞動(dòng)力安排，另外還應(yīng)負(fù)責(zé)完成由其修建的施工道路、臨時(shí)設(shè)施等。發(fā)包人確定暫估價(jià)項(xiàng)目之后，應(yīng)當(dāng)區(qū)分暫估價(jià)項(xiàng)目中的依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目和非依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目，繼而確定相應(yīng)暫估價(jià)項(xiàng)目的具體實(shí)施方式。 依法必須招標(biāo)的暫估價(jià)項(xiàng)目；； 因發(fā)包人原因?qū)е聲汗纼r(jià)合同訂立和履行遲延的，由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期由發(fā)包人承擔(dān)，并支付承包人合理的利潤(rùn)?！駥?duì)承包人而言，承包人在招標(biāo)投標(biāo)和合同訂立階段，應(yīng)當(dāng)非常謹(jǐn)慎的對(duì)待合同中約定的價(jià)格調(diào)整條款的規(guī)定，并針對(duì)混淆與不清晰之處及時(shí)提出澄清請(qǐng)求。 2023版施工合同在通用合同條款中對(duì)變更范圍作出了一般性規(guī)定，但明確指出可以根據(jù)具體項(xiàng)目情況在專用合同條款中另行約定。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM●合同當(dāng)事人在使用本條款時(shí)應(yīng)注意以下事項(xiàng)：明確各自權(quán)限。建設(shè)單位依法直接發(fā)包的專業(yè)工程，建設(shè)單位、專業(yè)承包單位要與施工總承包單位簽訂施工現(xiàn)場(chǎng)統(tǒng)一管理協(xié)議，明確各方的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)。●關(guān)于擔(dān)保的期限，一般應(yīng)當(dāng)自提供擔(dān)保之日起至頒發(fā)工程接收證書之日止，因此承包人應(yīng)保證履約擔(dān)保在頒發(fā)工程接收證書前一直有效。支付擔(dān)?？梢圆捎勉y行保函或擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。●實(shí)際應(yīng)用中存在的問題：第一，帶有 “ 固定 ” 字眼的價(jià)格，容易造成價(jià)格絕對(duì)固定、永遠(yuǎn)固定的理解；第二， “ 固定價(jià)格合同 ” 不能區(qū)分最終是固定單價(jià)合同，還是固定總價(jià)合同；第三，可調(diào)價(jià)格合同原本不是一類單獨(dú)的合同價(jià)格形式，一般施工合同的價(jià)格并非永遠(yuǎn)不可調(diào)整，因此沒有絕對(duì)的固定價(jià)格。在 “ 其他合同文件 ” 中，當(dāng)事人可以根據(jù)不同項(xiàng)目的情況約定其他有關(guān)文件作為合同文件的組成部分，如招標(biāo)文件、施工組織設(shè)計(jì)、其他投標(biāo)文件等。 上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 22上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所關(guān)于專用合同條款、關(guān)于專用合同條款【【 解讀解讀 】】專用合同條款是合同當(dāng)事人對(duì)通用合同條款進(jìn)行的補(bǔ)充和完善●原則上：對(duì)專用合同條款的使用應(yīng)當(dāng)尊重通用合同條款的原則要求和權(quán)利義務(wù)的基本安排。專用合同條款及其附件須經(jīng)合同當(dāng)事人簽字或蓋章。在 2023版建設(shè)工程施工合同起草的過程中，在準(zhǔn)確認(rèn)定發(fā)包人和承包人的主體特性的基礎(chǔ)上認(rèn)真謹(jǐn)慎分配合同各方當(dāng)事人的風(fēng)險(xiǎn)，并根據(jù)其合同屬性將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化成權(quán)利義務(wù)條文落實(shí)到具體的合同行為中。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 14上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所建設(shè)工程合同的法律價(jià)值、建設(shè)工程合同的法律價(jià)值 首先，強(qiáng)調(diào)多重法律價(jià)值，且國家利益和社會(huì)公共利益順位在先。 1999版 《 建設(shè)工程施工合同（示范文本）》 ，已經(jīng)嚴(yán)重不適應(yīng)市場(chǎng)的需要和國家法律、法規(guī)的變化，尤其是 《 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》 （下稱司法解釋， 見附件一 ）施行以來，司法解釋所確定的關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛處理的原則，與原施工合同的不適應(yīng)市場(chǎng)需求以及施工企業(yè)合同管理落后的矛盾更加突出。 20230119 8上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW 的引導(dǎo)u 體現(xiàn)指引和自由競(jìng)爭(zhēng)雙重目標(biāo) ， 如在通用合同條款中配置專用合同條款的指向，以充分尊重自由約定 u 體現(xiàn)對(duì)常見違法行為的約束， 如增加承諾性條款和項(xiàng)目管理具體措施，防范陰陽合同、違法轉(zhuǎn)包、違法分包等行為，促進(jìn)建筑市場(chǎng)的有序健康發(fā)展u 體現(xiàn)對(duì)停工、支付、移交、保修等重要合同行為的規(guī)范，包括其條件、程序、責(zé)任等方面u 體現(xiàn)對(duì)發(fā)包人和承包人權(quán)利義務(wù)的合理配置，如雙向擔(dān)保、合理調(diào)價(jià)、不利物質(zhì)條件等 u 體現(xiàn)對(duì)爭(zhēng)議解決的及時(shí)性，避免合同履行陷入僵局20230119 9上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW u 反映現(xiàn)行法律法規(guī)的精神和要求，如條例、司法解釋等方面內(nèi)容u 充分借鑒九部委標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件、國家有關(guān)部委發(fā)布行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)文件、 FIDIC合同文本? 包括：法律以及 《 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 》 、 《 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例 》、 《 建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例 》 、 《 招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例 》《 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法 》 、 《 房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法 》 、 《 建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法 》 ? 文本： 《 標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件 》 、 《 FIDIC施工合同條件 》 （ 1999年）、 《 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程標(biāo)準(zhǔn)施工資格預(yù)審文件 》 、 《 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件 》 ? 國標(biāo)： 《 建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范 》 （ 2023年） 、 《 工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》 、 《 建筑工程施工組織設(shè)計(jì)規(guī)范 》20230119 10上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 11上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所第二部分：執(zhí)行合同管理新制度的十第二部分：執(zhí)行合同管理新制度的十二個(gè)操作問題二個(gè)操作問題目目 錄錄第一部分：第一部分： 2023版建設(shè)工程施工合版建設(shè)工程施工合同解讀同解讀上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 12一、新版施工合同的有關(guān)法律基礎(chǔ)一、新版施工合同的有關(guān)法律基礎(chǔ) 第一部分：第一部分： 2023版建設(shè)工程施工合同解讀版建設(shè)工程施工合同解讀上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM20230119 13上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所上海市建緯律師事務(wù)所建設(shè)工程合同的法律性質(zhì)、建設(shè)工程合同的法律性質(zhì) 根據(jù) 《 合同法 》 的相關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同是由承攬合同發(fā)展而來，其法律的特征應(yīng)當(dāng)符合 《 合同法 》 第 16章建設(shè)工程合同以及第 15章承攬合同的有關(guān)規(guī)定。 第三，兼顧合同管理的效率原則，強(qiáng)調(diào)建設(shè)工程相關(guān)活動(dòng)的程序性。 【【 條文條文 】】第 6條 合同文件構(gòu)成本協(xié)議書與下列文件一起構(gòu)成合同文件：（ 1）中標(biāo)通知書（如果有）；（ 2）投標(biāo)函及其附錄（如果有）；（ 3）專用合同條款及其附件；（ 4）通用合同條款；（ 5）技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求；（ 6）圖紙；（ 7）已標(biāo)價(jià)工程量清單或預(yù)算書；（ 8）其他合同文件。●作用：反復(fù)使用、避免漏項(xiàng)、便于管理和查閱。在合同訂立及履行過程中形成的與合同有關(guān)的文件均構(gòu)成合同文件組成部分，并根據(jù)其性質(zhì)確定優(yōu)先解釋順序關(guān)于合同文件組成部分、關(guān)于合同文件組成部分上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM【【 解讀解讀 】】●首先約定了合同文件的組成；其次，本條款約定了合同文件解釋的優(yōu)先順序。其它價(jià)格形式。 第二，無論是單價(jià)合同形式，還是總價(jià)合同形式，除非極少數(shù)技術(shù)簡(jiǎn)單和規(guī)模偏小的項(xiàng)目，合同結(jié)算價(jià)格一般均與簽約合同價(jià)格不同，因此凡是引起合同價(jià)格變化的因素，在合同履行過程中均應(yīng)當(dāng)引起重視，并保留完整的工程資料，便于確定工程造價(jià)和控制工程成本?！?2023版施工合同并未強(qiáng)制要求承包人提供履約保函。施工總承包單位的責(zé)任不因工程分包行為而轉(zhuǎn)移。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM【【 解讀解讀 】】●新版合同定義的監(jiān)理人是指受發(fā)包人委托按照法律規(guī)定進(jìn)行工程監(jiān)督管理的法人或其他組織，即監(jiān)理人是發(fā)包人的委托代理人，其權(quán)利來源于發(fā)包人的授權(quán)，監(jiān)理人不是施工合同當(dāng)事人。根據(jù) 《 建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范 》 （ GB 505002023），變更指 “ 合同工程實(shí)施過程中由發(fā)包人提出或由承包人提出經(jīng)發(fā)包人批準(zhǔn)的合同工程任何一項(xiàng)工作的增、減、取消或施工工藝、順序、時(shí)間的改變；設(shè)計(jì)圖紙的修改；施工條件的改變；招標(biāo)工程量清單的錯(cuò)漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化 ” 。上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM【【 解讀解讀 】】●調(diào)整前提：首先判斷合同中約定的價(jià)格形式。但因承包人原因造成工期延誤，在工期延誤期間出現(xiàn)法律變化的，由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期則就由承包人承擔(dān)。反之，因承包人原因?qū)е聲汗纼r(jià)合同訂立和履行遲延的，由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期則由承包人承擔(dān)。 開工通知監(jiān)理人應(yīng)在計(jì)劃開工日期 7天前向承包人發(fā)出開工通知，工期自開工通知中載明的開工日期起算。●其中價(jià)格調(diào)整的內(nèi)容包含因遲延開工導(dǎo)致的承包人費(fèi)用增加?！尽?解讀解讀 】】●在特殊或緊急情況下，基于監(jiān)理人對(duì)工程質(zhì)量、安全負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)，如不立即暫停施工將影響工程質(zhì)量、安全時(shí)，監(jiān)理人應(yīng)先行發(fā)出暫停施工指示。合同當(dāng)事人對(duì)價(jià)格調(diào)整協(xié)商不成的，承包人還獲得了解除合同的權(quán)利?！?2023版施工合同默認(rèn)的為按月進(jìn)行計(jì)量，并區(qū)分單價(jià)合同和總價(jià)合同兩類分別進(jìn)行了程序性約定了計(jì)量的具體內(nèi)容。注意：關(guān)于支付分解表的編制和使用，合同各方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照約定執(zhí)行，否則即影響到支付的及時(shí)性。在甩項(xiàng)竣工協(xié)議中應(yīng)明確，合同當(dāng)事人按照第 【 竣工結(jié)算申請(qǐng) 】 及 【 竣工結(jié)算審核 】 的約定，對(duì)已完合格工程進(jìn)行結(jié)算，并支付相應(yīng)合同價(jià)款?！?缺陷責(zé)任期滿后，發(fā)包人應(yīng)向承包人及時(shí)支付質(zhì)保金。 一、一、 2023版施工合同的法律地位及其文本設(shè)定八項(xiàng)版施工合同的法律地位及其文本設(shè)定八項(xiàng)新的合同管理制度新的合同管理制度 第二部分：執(zhí)行合同管理新制度的十二個(gè)操作問題第二部分：執(zhí)行合同管理新制度的十二個(gè)操作問題20230119 68上海市建緯律師事務(wù)所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM（一）應(yīng)高度重視我國（一）應(yīng)高度重視我國 2023年來形成建設(shè)工程施工合同管理的雙軌制年來形成建設(shè)工程施工合同管理的雙軌制 自 2023年以來，我國逐漸建立、完善了建設(shè)工程施工合同按是否屬