【正文】 同的條款確定。合同中如果不寫明當(dāng)事人，誰(shuí)與誰(shuí)做交易都搞不清楚，就無(wú)法確定權(quán)利的享受和義務(wù)的承擔(dān)，發(fā)生糾紛也難以解決，特別是在合同涉及多方當(dāng)事人的時(shí)候更是如此。沒(méi)有標(biāo)的，合同不能成立，合同關(guān)系無(wú)法建立。有形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物。 特別是對(duì)于不易確定的無(wú)形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描述準(zhǔn)確、明白。因此，數(shù)量是合同的重要條款。 （四）質(zhì)量。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條件、對(duì)質(zhì)量提出異議的條件與期限等。如果有政府定價(jià)和政府指導(dǎo)價(jià)的，要按照規(guī)定執(zhí)行。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時(shí)履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。履行地點(diǎn)有時(shí)是確定運(yùn)費(fèi)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時(shí)轉(zhuǎn)移的依據(jù)。買賣合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。 （八）違約責(zé)任。 因此，本條第二款規(guī)定訂立合同可以參照各類合同的示范文本，其目的與第一款一樣，就是為了使當(dāng)事人訂立合同更加認(rèn)真、更加規(guī)范，盡量減少合同規(guī)定缺款少項(xiàng)、容易引起糾紛的情況。 當(dāng)事人合議的過(guò)程，對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商一致的過(guò)程，就是經(jīng)過(guò)要約、承諾完成的。 在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國(guó)的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒(méi)有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 也有的學(xué)者認(rèn)為，要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為。以“許諾”為要約下定義是不奇怪的，“許諾”或“諾言”（Promise）是英美合同法理論的一個(gè)十分重要的概念，基本上是合同的同義語(yǔ)，如“合同是由法律強(qiáng)制履行的一個(gè)或一系列的諾言”。美國(guó)《合同法重述》第24條規(guī)定：“要約是對(duì)即時(shí)進(jìn)行交易的愿望的表達(dá)。作為要約人只要能夠特定即可，并不一定需要說(shuō)明要約人的具體情況，也不一定需要知道他究竟是誰(shuí)。合同因相對(duì)人對(duì)于要約的承諾而成立，所以要約不能對(duì)希望與其訂立合同的相對(duì)人以外的第三人發(fā)出。如果要把向不特定人發(fā)出的訂約建議作為要約，必須限定條件來(lái)達(dá)到這一目的：在一物數(shù)賣的情況下，凡作出承諾的，合同均成立，但要約人要對(duì)作出承諾而得不到履行的受要約人承擔(dān)違約責(zé)任。即使受要約人作出承諾，也會(huì)因缺乏合同的主要條件而使合同無(wú)法成立。一個(gè)建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。 要約邀請(qǐng)，又稱要約引誘，是邀請(qǐng)或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約邀請(qǐng)，但由于符合了要約的條件而會(huì)被判定為是一個(gè)要約。許多行為是作為要約還是作為要約邀請(qǐng)肯定還將爭(zhēng)論下去。發(fā)送的商品價(jià)目表，是商品生產(chǎn)者或者銷售者推銷商品的一種方式。拍賣是一種特殊買賣方式。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財(cái)產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國(guó)家規(guī)定，凡涉及國(guó)家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國(guó)家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標(biāo)投標(biāo)方式。公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會(huì)公開發(fā)行新股時(shí)，必須公告招股說(shuō)明書和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表，并制作認(rèn)股書。招股說(shuō)明書是要約邀請(qǐng)，但并非一般的要約邀請(qǐng)，是具有法律意義的文件。對(duì)于商業(yè)廣告，均認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。但大多數(shù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取“到達(dá)主義”，要約必須自到達(dá)受要約人時(shí)才生效。 以數(shù)據(jù)電文發(fā)出要約何時(shí)生效，如何到達(dá)，是一個(gè)問(wèn)題。合同法本條采用了示范法第15條第2款的規(guī)定，但省略了該款第1項(xiàng)第（2）的規(guī)定，即在指定了特定接收系統(tǒng)時(shí)而對(duì)方未發(fā)送到特定接收系統(tǒng)（雖然也發(fā)送到了收件人的系統(tǒng)），以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。 如廣告中稱：“我公司現(xiàn)有某型號(hào)的水泥1000噸，每噸價(jià)格200元，先來(lái)先買，欲購(gòu)從速。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用、通過(guò)一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。招股說(shuō)明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項(xiàng)：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格；無(wú)記名股票的發(fā)行總數(shù)；認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可撤回所認(rèn)股份的說(shuō)明。而投標(biāo)是要約，招標(biāo)人選定中標(biāo)人，為承諾。 3．招標(biāo)公告。 寄送的價(jià)目表，無(wú)論在大陸法系還是在英美法系國(guó)家，都認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。但價(jià)目表之寄送，不視為要約。雖然在理論上，要約與要約邀請(qǐng)有很大區(qū)別，但事實(shí)上往往很難區(qū)分。本條規(guī)定了要約的三個(gè)要件。因?yàn)閮r(jià)格、履行地點(diǎn)與時(shí)間可以事后確定。要約的效力在于，一經(jīng)被受要約人承諾，合同即可成立。當(dāng)事人在合同中一般不會(huì)采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語(yǔ)來(lái)表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語(yǔ)進(jìn)行說(shuō)明，而是整個(gè)要約的內(nèi)容表明了這一點(diǎn)。否則，要承擔(dān)法律責(zé)任。如果是這種情況，把一項(xiàng)訂約的建議作為一個(gè)要約就是不合適的，只能作為一個(gè)要約邀請(qǐng)。如自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置，電車、渡船、公共汽車的行駛，戲院、電影院的開設(shè)。 不論是自然人或者是法人，只要是具有相應(yīng)民事權(quán)利能力與民事行為能力的人，都可以作為要約人。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。本條采取的是最通常和最簡(jiǎn)單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 在英美法系，合同則被定義為“許諾”或者一系列的“許諾”，要約也被視為或者被定義為當(dāng)事人所作的一種允諾?！贝箨懛ㄏ档拿穹ɡ碚撜J(rèn)為，要約僅僅是一個(gè)希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。 一、關(guān)于要約的定義 （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 合同本質(zhì)上是一種合意。 在制訂合同法的過(guò)程中，有的委員和部門認(rèn)為，由于經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)的多樣性，如果當(dāng)事人缺乏經(jīng)驗(yàn)，所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。 但是，如果仲裁裁決有問(wèn)題，可以依法申請(qǐng)法院撤銷仲裁裁決或者申請(qǐng)法院不予執(zhí)行。 履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項(xiàng)目所在地履行。正因如此，期限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計(jì)算期限的方法。 （六）履行期限。價(jià)款一般指對(duì)提供財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人支付的貨幣，如在買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款，沒(méi)有數(shù)量，合同是不能成立的。 無(wú)形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果。 標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。 （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。 不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。 合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。 （五）價(jià)款或者報(bào)酬； 第十二條凡是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”都可以作為合同的書面形式。本條明確規(guī)定了電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為合同的形式，并且該條文的表述也表明并不限于此兩種形式。第九條規(guī)定，凡法律、法規(guī)規(guī)定必須采用書面形式，而電子報(bào)文的內(nèi)容可以隨時(shí)查閱的，則此電子報(bào)文同合法的書面文件。 還有的專家提出，在電子商務(wù)合同立法中還應(yīng)當(dāng)解決在訂立電子商務(wù)合同過(guò)程中消費(fèi)者的知情權(quán)問(wèn)題以及電子商務(wù)合同付款的安全、保密等問(wèn)題。3．電子商務(wù)合同主要適用于商事行為，但不宜適用于支票、匯票、提單及遺囑等。英國(guó)的民事訴訟證據(jù)法也規(guī)定可以采納計(jì)算機(jī)輸出文件的抄本。2．法律要求“簽字”的問(wèn)題：第7條規(guī)定，如果采用可靠的方法鑒定了某人的身份并表明該人認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的信息，即滿足了法律對(duì)“簽字”的要求。 電子數(shù)據(jù)交換60年代始于歐洲與美國(guó)。它要求發(fā)信人與收信人都有計(jì)算機(jī)終端，與計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)連接并登記注冊(cè)，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)為每一個(gè)注冊(cè)用戶分配一個(gè)信箱，也就是在計(jì)算機(jī)的存儲(chǔ)空間內(nèi)劃分出區(qū)域并確定相應(yīng)的用戶名及口令，用戶可以隨時(shí)隨地通過(guò)計(jì)算機(jī)使用口令開啟信箱，進(jìn)行寫作和收發(fā)信件。 2．必須有雙方當(dāng)事人（或者代理人）的簽字（或者同時(shí)蓋章）。此類合同是指當(dāng)事人未用語(yǔ)言明確表示成立，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立，如租賃房屋的合同，在租賃房屋的合同期滿后，出租人未提出讓承租人退房，承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租，出租人仍然接受租金。如在自由市場(chǎng)買菜、在商店買衣服等。 書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達(dá)成的協(xié)議。另一種意見認(rèn)為，合同可以書面、口頭或者其他形式訂立，凡是不違反法律，民事主體雙方自愿訂立的合同就是有效的，合同法不應(yīng)對(duì)合同再規(guī)定限制條件。如最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問(wèn)題的解答》規(guī)定，涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易“訂立合同未采用書面形式的”，“應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無(wú)效”。但是，我國(guó)現(xiàn)行的三部合同法和其他法律有關(guān)合同的規(guī)定一般要求合同采用書面形式。 當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。在民事活動(dòng)中，如果第三人要求證明委托代理的資格，委托代理人應(yīng)當(dāng)出示授權(quán)委托書。委托代理是按照委托人的委托而產(chǎn)生的代理。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。無(wú)民事行為能力人的精神病人、限制民事行為能力人的精神病人，由配偶、父母、成年子女、其他近親屬以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。 民法通則規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。 10周歲以上的未成年人，生理與心理有一定程度地發(fā)育，并且已接受一定程度的正規(guī)而有系統(tǒng)的社會(huì)教育，有一定的認(rèn)識(shí)能力與判斷能力，具有一定的獨(dú)立生活能力，并且隨著年齡的增長(zhǎng)，各方面的能力也在不斷地增強(qiáng)。他們所需要進(jìn)行的民事活動(dòng)，由其法定代理人代為進(jìn)行。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。 民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。只要不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，都可以自由地訂立合同。 本章共三十五條，對(duì)訂立合同的主體的資格、合同的形式、合同的主要條款、要約與承諾制度、根據(jù)國(guó)家的指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)訂立的合同、格式條款、締約過(guò)失責(zé)任作了規(guī)定。小】 正確認(rèn)識(shí)以上兩種不同的規(guī)定，有助于指導(dǎo)當(dāng)事人在遵守法律、行政法規(guī)的前提下自主、自愿地從事訂立合同、履行合同等合同活動(dòng)。 必須遵守法律的原則與自愿原則是不是矛盾呢？如何正確理解和把握這兩個(gè)原則的關(guān)系呢？一方面，自愿原則鼓勵(lì)交易，促進(jìn)交易的開展，發(fā)揮當(dāng)事人的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性，以活躍市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)；另一方面必須遵守法律的原則保證交易在遵守公共秩序和善良風(fēng)俗的前提下進(jìn)行，使市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有一個(gè)健康、正常的道德秩序和法律秩序。 遵守法律，尊重公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益，是合同法的重要基本原則。 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。 將公平原則作為合同當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則，可以防止當(dāng)事人濫用權(quán)力，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)和平衡當(dāng)事人之間的利益。 當(dāng)然，自愿也不是絕對(duì)的，不是想怎樣就怎樣，當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。民事活動(dòng)除法律強(qiáng)制性的規(guī)定外，由當(dāng)事人自愿約定。 法律地位平等是自愿原則的前提，如果當(dāng)事人的法律地位不平等，就談不上協(xié)商一致，談不上什么自愿。在法律上，合同當(dāng)事人是平等主體，沒(méi)有高低、從屬之分，不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者。③政府的采購(gòu)活動(dòng)。②企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，是管理與被管理的關(guān)系，不是平等主體之間的關(guān)系，也不適用合同法。 這里所說(shuō)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要是指財(cái)產(chǎn)關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議不適用合同法，因此本條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。經(jīng)濟(jì)合同法適用范圍是平等民事主體的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶相互之間，為實(shí)現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同，不包括公民之間以及公民與法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間的合同。本條所稱“其他組織”，是指不具備法人資格的合伙組織以及分支機(jī)構(gòu)等。 例如，我國(guó)是以公有制經(jīng)濟(jì)為主，這一點(diǎn)與西方資本主義國(guó)家是不同的。根據(jù)十四大關(guān)于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的要求，1993年對(duì)經(jīng)濟(jì)合同法進(jìn)行了修改，同時(shí)開始著手研究起草統(tǒng)一的合同法。但是，隨著改革開放的不斷深入和擴(kuò)大、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的不斷發(fā)展，這三部合同法的一些規(guī)定不能完全適應(yīng)了，存在的主要問(wèn)題是：第一，國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同、涉外經(jīng)濟(jì)合同和技術(shù)合同分別適用不同的合同法，有些共性的問(wèn)題不統(tǒng)一，某些規(guī)定較為原則，有的規(guī)定不盡一致；第二，近年來(lái)，在市場(chǎng)交易中利用合同形式搞欺詐，損害國(guó)家、集體和他人利益的情況較為突出，在防范合同欺詐、維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序方面，需要作出補(bǔ)充規(guī)定；第三，調(diào)整范圍不能完全適應(yīng)，同時(shí)近年來(lái)也出現(xiàn)了融資租賃等新的合同種類，委托、行紀(jì)等合同也日益增多，需要相應(yīng)作出規(guī)定。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，每年訂立的合同大約有40億份。 【釋義】本條是對(duì)于合同法立法目的的規(guī)定。 制定統(tǒng)一的合同法，不是將現(xiàn)有的合同法律推倒重來(lái)，而是在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合新的情況，進(jìn)行修改、補(bǔ)充和完善。 有的委員和專家提出，外國(guó)人對(duì)我國(guó)的投資和經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái)，也需要適用合同法，而“公民”一詞不能包括這種情況。 根據(jù)本條規(guī)定，可以從以下幾個(gè)方面理解合同法適用范圍：而統(tǒng)一的合同法的適用范圍擴(kuò)大了：一是合同主體，包括中國(guó)。 對(duì)于政府采購(gòu)行為本身，要專門制定政府采購(gòu)法來(lái)規(guī)范。 合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 平等原則是指地位平等的合同當(dāng)事人，在權(quán)利義務(wù)對(duì)等的基礎(chǔ)上，經(jīng)充分協(xié)商達(dá)成一致，以實(shí)現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟(jì)利益目的的原則。 3．合同當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。 自愿原則是貫徹合同活動(dòng)的全過(guò)程的，包括：第一，訂不訂立合同自愿，當(dāng)事人依自己意愿自主決定是否簽訂合同；第二，與誰(shuí)訂合同自愿，在簽訂合同時(shí)，有權(quán)選擇對(duì)方當(dāng)事人；第三，合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約定；第四，在合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容；第五，雙方也可以協(xié)議解除合同；第六，可以約定違約責(zé)任，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭(zhēng)議的方式。許多國(guó)家都規(guī)定合同自由是在法律規(guī)定范圍內(nèi)的自由。這樣規(guī)定，既體現(xiàn)了當(dāng)事人有權(quán)按照自