【正文】 同的條款確定。合同中如果不寫明當事人，誰與誰做交易都搞不清楚，就無法確定權(quán)利的享受和義務的承擔，發(fā)生糾紛也難以解決，特別是在合同涉及多方當事人的時候更是如此。沒有標的，合同不能成立，合同關(guān)系無法建立。有形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的有形物。 特別是對于不易確定的無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等更要盡可能地描述準確、明白。因此，數(shù)量是合同的重要條款。 （四）質(zhì)量。當事人可以約定質(zhì)量檢驗的方法、質(zhì)量責任的期限和條件、對質(zhì)量提出異議的條件與期限等。如果有政府定價和政府指導價的，要按照規(guī)定執(zhí)行。履行期限直接關(guān)系到合同義務完成的時間，涉及當事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。履行地點有時是確定運費由誰負擔、風險由誰承擔以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)。買賣合同是交付標的物，而承攬合同是交付工作成果。 （八）違約責任。 因此，本條第二款規(guī)定訂立合同可以參照各類合同的示范文本，其目的與第一款一樣，就是為了使當事人訂立合同更加認真、更加規(guī)范，盡量減少合同規(guī)定缺款少項、容易引起糾紛的情況。 當事人合議的過程，對合同內(nèi)容協(xié)商一致的過程，就是經(jīng)過要約、承諾完成的。 在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定： 也有的學者認為，要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為。以“許諾”為要約下定義是不奇怪的，“許諾”或“諾言”（Promise）是英美合同法理論的一個十分重要的概念，基本上是合同的同義語，如“合同是由法律強制履行的一個或一系列的諾言”。美國《合同法重述》第24條規(guī)定：“要約是對即時進行交易的愿望的表達。作為要約人只要能夠特定即可，并不一定需要說明要約人的具體情況，也不一定需要知道他究竟是誰。合同因相對人對于要約的承諾而成立，所以要約不能對希望與其訂立合同的相對人以外的第三人發(fā)出。如果要把向不特定人發(fā)出的訂約建議作為要約，必須限定條件來達到這一目的：在一物數(shù)賣的情況下，凡作出承諾的，合同均成立，但要約人要對作出承諾而得不到履行的受要約人承擔違約責任。即使受要約人作出承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定。 要約邀請，又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。當事人可能原意是發(fā)出要約邀請，但由于符合了要約的條件而會被判定為是一個要約。許多行為是作為要約還是作為要約邀請肯定還將爭論下去。發(fā)送的商品價目表，是商品生產(chǎn)者或者銷售者推銷商品的一種方式。拍賣是一種特殊買賣方式。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國家規(guī)定，凡涉及國家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標投標方式。公司經(jīng)批準向社會公開發(fā)行新股時，必須公告招股說明書和財務會計報表及附屬明細表，并制作認股書。招股說明書是要約邀請，但并非一般的要約邀請，是具有法律意義的文件。對于商業(yè)廣告，均認為是要約邀請。但大多數(shù)人認為應當采取“到達主義”，要約必須自到達受要約人時才生效。 以數(shù)據(jù)電文發(fā)出要約何時生效，如何到達，是一個問題。合同法本條采用了示范法第15條第2款的規(guī)定，但省略了該款第1項第（2）的規(guī)定，即在指定了特定接收系統(tǒng)時而對方未發(fā)送到特定接收系統(tǒng)（雖然也發(fā)送到了收件人的系統(tǒng)），以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間。 如廣告中稱：“我公司現(xiàn)有某型號的水泥1000噸，每噸價格200元，先來先買，欲購從速。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務提供者承擔費用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務的廣告。認股人認購股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。招股說明書應當附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項：發(fā)起人認購的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價格；無記名股票的發(fā)行總數(shù)；認股人的權(quán)利、義務；本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。而投標是要約，招標人選定中標人，為承諾。 3．招標公告。 寄送的價目表，無論在大陸法系還是在英美法系國家，都認為是要約邀請。但價目表之寄送，不視為要約。雖然在理論上，要約與要約邀請有很大區(qū)別，但事實上往往很難區(qū)分。本條規(guī)定了要約的三個要件。因為價格、履行地點與時間可以事后確定。要約的效力在于，一經(jīng)被受要約人承諾，合同即可成立。當事人在合同中一般不會采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語來表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語進行說明，而是整個要約的內(nèi)容表明了這一點。否則，要承擔法律責任。如果是這種情況，把一項訂約的建議作為一個要約就是不合適的，只能作為一個要約邀請。如自動售貨機的設(shè)置，電車、渡船、公共汽車的行駛，戲院、電影院的開設(shè)。 不論是自然人或者是法人，只要是具有相應民事權(quán)利能力與民事行為能力的人，都可以作為要約人。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。本條采取的是最通常和最簡單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 在英美法系，合同則被定義為“許諾”或者一系列的“許諾”，要約也被視為或者被定義為當事人所作的一種允諾?！贝箨懛ㄏ档拿穹ɡ碚撜J為，要約僅僅是一個希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。 一、關(guān)于要約的定義 （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 合同本質(zhì)上是一種合意。 在制訂合同法的過程中，有的委員和部門認為，由于經(jīng)濟貿(mào)易活動的多樣性，如果當事人缺乏經(jīng)驗，所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。 但是，如果仲裁裁決有問題，可以依法申請法院撤銷仲裁裁決或者申請法院不予執(zhí)行。 履行方式是指當事人履行合同義務的具體做法。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項目所在地履行。正因如此，期限條款還是應當盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計算期限的方法。 （六）履行期限。價款一般指對提供財產(chǎn)的當事人支付的貨幣，如在買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。國家有強制性標準規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標準執(zhí)行。在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款，沒有數(shù)量，合同是不能成立的。 無形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的不以實物形態(tài)存在的智力成果。 標的是合同當事人的權(quán)利義務指向的對象。 （一）當事人的名稱或者姓名和住所。 不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。 合同的條款是合同中經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當事人權(quán)利義務的具體條文。 （五）價款或者報酬； 第十二條凡是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”都可以作為合同的書面形式。本條明確規(guī)定了電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為合同的形式，并且該條文的表述也表明并不限于此兩種形式。第九條規(guī)定，凡法律、法規(guī)規(guī)定必須采用書面形式，而電子報文的內(nèi)容可以隨時查閱的，則此電子報文同合法的書面文件。 還有的專家提出，在電子商務合同立法中還應當解決在訂立電子商務合同過程中消費者的知情權(quán)問題以及電子商務合同付款的安全、保密等問題。3．電子商務合同主要適用于商事行為，但不宜適用于支票、匯票、提單及遺囑等。英國的民事訴訟證據(jù)法也規(guī)定可以采納計算機輸出文件的抄本。2．法律要求“簽字”的問題：第7條規(guī)定，如果采用可靠的方法鑒定了某人的身份并表明該人認可了數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的信息，即滿足了法律對“簽字”的要求。 電子數(shù)據(jù)交換60年代始于歐洲與美國。它要求發(fā)信人與收信人都有計算機終端，與計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)連接并登記注冊，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)為每一個注冊用戶分配一個信箱，也就是在計算機的存儲空間內(nèi)劃分出區(qū)域并確定相應的用戶名及口令，用戶可以隨時隨地通過計算機使用口令開啟信箱，進行寫作和收發(fā)信件。 2．必須有雙方當事人（或者代理人）的簽字（或者同時蓋章）。此類合同是指當事人未用語言明確表示成立，而是根據(jù)當事人的行為推定合同成立，如租賃房屋的合同，在租賃房屋的合同期滿后，出租人未提出讓承租人退房，承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租，出租人仍然接受租金。如在自由市場買菜、在商店買衣服等。 書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達成的協(xié)議。另一種意見認為，合同可以書面、口頭或者其他形式訂立，凡是不違反法律，民事主體雙方自愿訂立的合同就是有效的，合同法不應對合同再規(guī)定限制條件。如最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟合同法〉若干問題的解答》規(guī)定，涉外經(jīng)濟貿(mào)易“訂立合同未采用書面形式的”，“應當確認無效”。但是，我國現(xiàn)行的三部合同法和其他法律有關(guān)合同的規(guī)定一般要求合同采用書面形式。 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。在民事活動中，如果第三人要求證明委托代理的資格，委托代理人應當出示授權(quán)委托書。委托代理是按照委托人的委托而產(chǎn)生的代理。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。無民事行為能力人的精神病人、限制民事行為能力人的精神病人，由配偶、父母、成年子女、其他近親屬以及依法確定的其他人、單位擔任監(jiān)護人。 民法通則規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。 10周歲以上的未成年人，生理與心理有一定程度地發(fā)育，并且已接受一定程度的正規(guī)而有系統(tǒng)的社會教育，有一定的認識能力與判斷能力，具有一定的獨立生活能力，并且隨著年齡的增長，各方面的能力也在不斷地增強。他們所需要進行的民事活動，由其法定代理人代為進行。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。 民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔民事義務的能力。只要不違背法律的強制性規(guī)定，都可以自由地訂立合同。 本章共三十五條，對訂立合同的主體的資格、合同的形式、合同的主要條款、要約與承諾制度、根據(jù)國家的指令性任務或者國家訂貨任務訂立的合同、格式條款、締約過失責任作了規(guī)定。小】 正確認識以上兩種不同的規(guī)定，有助于指導當事人在遵守法律、行政法規(guī)的前提下自主、自愿地從事訂立合同、履行合同等合同活動。 必須遵守法律的原則與自愿原則是不是矛盾呢？如何正確理解和把握這兩個原則的關(guān)系呢？一方面，自愿原則鼓勵交易，促進交易的開展，發(fā)揮當事人的主動性、積極性和創(chuàng)造性，以活躍市場經(jīng)濟；另一方面必須遵守法律的原則保證交易在遵守公共秩序和善良風俗的前提下進行，使市場經(jīng)濟有一個健康、正常的道德秩序和法律秩序。 遵守法律，尊重公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益，是合同法的重要基本原則。 當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。 將公平原則作為合同當事人的行為準則，可以防止當事人濫用權(quán)力，有利于保護當事人的合法權(quán)益，維護和平衡當事人之間的利益。 當然，自愿也不是絕對的，不是想怎樣就怎樣，當事人訂立合同、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。民事活動除法律強制性的規(guī)定外，由當事人自愿約定。 法律地位平等是自愿原則的前提，如果當事人的法律地位不平等，就談不上協(xié)商一致，談不上什么自愿。在法律上，合同當事人是平等主體，沒有高低、從屬之分，不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者。③政府的采購活動。②企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，是管理與被管理的關(guān)系，不是平等主體之間的關(guān)系，也不適用合同法。 這里所說的民事權(quán)利義務關(guān)系，主要是指財產(chǎn)關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關(guān)系的協(xié)議不適用合同法，因此本條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。經(jīng)濟合同法適用范圍是平等民事主體的法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶相互之間，為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的，明確相互權(quán)利義務關(guān)系而訂立的合同，不包括公民之間以及公民與法人、其他經(jīng)濟組織之間的合同。本條所稱“其他組織”，是指不具備法人資格的合伙組織以及分支機構(gòu)等。 例如，我國是以公有制經(jīng)濟為主，這一點與西方資本主義國家是不同的。根據(jù)十四大關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制的要求，1993年對經(jīng)濟合同法進行了修改，同時開始著手研究起草統(tǒng)一的合同法。但是，隨著改革開放的不斷深入和擴大、經(jīng)濟貿(mào)易的不斷發(fā)展，這三部合同法的一些規(guī)定不能完全適應了，存在的主要問題是：第一，國內(nèi)經(jīng)濟合同、涉外經(jīng)濟合同和技術(shù)合同分別適用不同的合同法，有些共性的問題不統(tǒng)一，某些規(guī)定較為原則，有的規(guī)定不盡一致；第二，近年來，在市場交易中利用合同形式搞欺詐，損害國家、集體和他人利益的情況較為突出，在防范合同欺詐、維護社會經(jīng)濟秩序方面，需要作出補充規(guī)定；第三，調(diào)整范圍不能完全適應，同時近年來也出現(xiàn)了融資租賃等新的合同種類，委托、行紀等合同也日益增多，需要相應作出規(guī)定。據(jù)不完全統(tǒng)計，每年訂立的合同大約有40億份。 【釋義】本條是對于合同法立法目的的規(guī)定。 制定統(tǒng)一的合同法，不是將現(xiàn)有的合同法律推倒重來，而是在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，結(jié)合新的情況，進行修改、補充和完善。 有的委員和專家提出，外國人對我國的投資和經(jīng)濟貿(mào)易往來，也需要適用合同法，而“公民”一詞不能包括這種情況。 根據(jù)本條規(guī)定，可以從以下幾個方面理解合同法適用范圍：而統(tǒng)一的合同法的適用范圍擴大了：一是合同主體，包括中國。 對于政府采購行為本身，要專門制定政府采購法來規(guī)范。 合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。 平等原則是指地位平等的合同當事人，在權(quán)利義務對等的基礎(chǔ)上，經(jīng)充分協(xié)商達成一致，以實現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟利益目的的原則。 3．合同當事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。 自愿原則是貫徹合同活動的全過程的，包括：第一，訂不訂立合同自愿，當事人依自己意愿自主決定是否簽訂合同；第二，與誰訂合同自愿，在簽訂合同時，有權(quán)選擇對方當事人；第三，合同內(nèi)容由當事人在不違法的情況下自愿約定；第四，在合同履行過程中，當事人可以協(xié)議補充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容；第五，雙方也可以協(xié)議解除合同；第六，可以約定違約責任，在發(fā)生爭議時，當事人可以自愿選擇解決爭議的方式。許多國家都規(guī)定合同自由是在法律規(guī)定范圍內(nèi)的自由。這樣規(guī)定，既體現(xiàn)了當事人有權(quán)按照自