【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第70頁 共70頁《合同法》釋義總則總則 第一章 一般規(guī)定 本章共八條，對合同法的立法目的、合同法的調(diào)整范圍以及合同法的基本原則作了規(guī)定。 第一條 為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。 【釋義】本條是對于合同法立法目的的規(guī)定。 合同法是民商法的重要組成部分，是規(guī)范市場交易的基本法律，它涉及到生產(chǎn)、生活領(lǐng)域的方方面面，與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和人們的生活密切相關(guān)。據(jù)不完全統(tǒng)計，每年訂立的合同大約有40億份。法院每年受理的合同糾紛案件，大約300萬件。因此，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法，規(guī)范各類合同，能夠更好地適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，對于及時解決經(jīng)濟(jì)糾紛，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，具有十分重要的作用。 黨的十一屆三中全會以來，我國先后制定了經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法三部合同法。這三部合同法對保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)、技術(shù)和對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展，保障社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行，發(fā)揮了重要作用。但是，隨著改革開放的不斷深入和擴(kuò)大、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的不斷發(fā)展，這三部合同法的一些規(guī)定不能完全適應(yīng)了，存在的主要問題是：第一，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同、涉外經(jīng)濟(jì)合同和技術(shù)合同分別適用不同的合同法，有些共性的問題不統(tǒng)一，某些規(guī)定較為原則，有的規(guī)定不盡一致；第二，近年來，在市場交易中利用合同形式搞欺詐，損害國家、集體和他人利益的情況較為突出，在防范合同欺詐、維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序方面，需要作出補充規(guī)定；第三，調(diào)整范圍不能完全適應(yīng)，同時近年來也出現(xiàn)了融資租賃等新的合同種類，委托、行紀(jì)等合同也日益增多，需要相應(yīng)作出規(guī)定。 制定合同法的原則是：第一，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法。過去所以先后形成了三部合同法，不是不要搞統(tǒng)一的合同法，制定統(tǒng)一合同法的條件還不成熟，如果等成熟了再制定，又不能適應(yīng)市場對法律的迫切需要，為了加快立法步伐，成熟的先制定，這樣做是完全正確的。現(xiàn)在情況不同了，經(jīng)過10多年的實踐經(jīng)驗，已積累了大量經(jīng)驗，有條件制定一部統(tǒng)一的、比較完備的合同法，對有關(guān)合同的共性問題作出統(tǒng)一規(guī)定，把10多年來行之有效的有關(guān)合同的行政法規(guī)和司法的規(guī)定，盡量吸收進(jìn)來。這個問題，在1993年修改經(jīng)濟(jì)合同法時就被反復(fù)考慮并提出來了。根據(jù)十四大關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的要求，1993年對經(jīng)濟(jì)合同法進(jìn)行了修改，同時開始著手研究起草統(tǒng)一的合同法。第二，以三個合同法為基礎(chǔ)，總結(jié)實踐經(jīng)驗，加以補充完善。實踐證明，三部合同法總的原則和規(guī)定是正確的、可行的。制定統(tǒng)一的合同法，不是將現(xiàn)有的合同法律推倒重來，而是在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，結(jié)合新的情況，進(jìn)行修改、補充和完善。要注意法律的連續(xù)性，對于現(xiàn)行有效的制度和原則要繼續(xù)保留，不適應(yīng)的予以修改，不夠的予以補充完善。第三，從我國實際出發(fā)，充分借鑒國外合同法律的有益經(jīng)驗。合同法主要是規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的，相對來講共性問題要多些，我們要開展對外經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、貿(mào)易，不考慮國際通行的作法也是行不通的。當(dāng)然，借鑒國外經(jīng)驗，要從我國實際出發(fā)，不能離開我國實際。例如，我國是以公有制經(jīng)濟(jì)為主，這一點與西方資本主義國家是不同的。 第二條 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 【釋義】本條是關(guān)于合同法調(diào)整范圍的規(guī)定。 提交全國人大常委會審議的合同法草案關(guān)于合同的調(diào)整范圍是這樣規(guī)定的：“本法所稱合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！痹谛薷摹徸h過程中，對“公民”和“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”作了修改。有的委員和專家提出，外國人對我國的投資和經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來，也需要適用合同法，而“公民”一詞不能包括這種情況。為此，本條將“公民”修改為“自然人”，這就既包括中國人，也包括外國人和無國籍人。有的委員、部門和專家提出，鑒于對債權(quán)債務(wù)關(guān)系一詞容易產(chǎn)生不同理解，對合同法調(diào)整范圍的表述還是用“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”為好。為此，本條將“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。本條所稱“法人”，是指依法成立，能夠獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，包括公司、企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等。本條所稱“其他組織”，是指不具備法人資格的合伙組織以及分支機(jī)構(gòu)等。 有的地方和部門提出，合同法應(yīng)規(guī)范農(nóng)村土地承包、企業(yè)承包合同。黨的十五屆三中全會提出，以家庭聯(lián)產(chǎn)承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的經(jīng)營制度，必須長期堅持，要抓緊制定確保農(nóng)村土地承包關(guān)系長期穩(wěn)定的法律法規(guī)。在審議過程中，有的委員認(rèn)為，農(nóng)村土地承包合同可以適用合同法總則的規(guī)定，同時建議抓緊研究制定專門法律，賦予農(nóng)民長期而有保障的土地使用權(quán)。企業(yè)承包，有些是內(nèi)部承包，有些是外部承包，兩者情況有所不同，適用法律應(yīng)有所區(qū)別，對于外部承包適用合同法總則的規(guī)定，至于內(nèi)部職工的承包適用其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 根據(jù)本條規(guī)定，可以從以下幾個方面理解合同法適用范圍： 1．合同法的適用范圍與三部合同法相比，作了適當(dāng)擴(kuò)大。經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法的適用范圍各有側(cè)重。經(jīng)濟(jì)合同法適用范圍是平等民事主體的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶相互之間，為實現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同，不包括公民之間以及公民與法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間的合同。涉外經(jīng)濟(jì)合同法適用范圍是中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織同外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人之間訂立的經(jīng)濟(jì)合同，不包括我國公民同外國企業(yè)和其他組織或者個人之間的經(jīng)濟(jì)合同。技術(shù)合同法適用范圍是法人之間、公民之間以及公民同法人相互之間訂立的技術(shù)合同，但不包括涉外技術(shù)合同。而統(tǒng)一的合同法的適用范圍擴(kuò)大了：一是合同主體，包括中國。外國的個人之間、組織之間以及個人與組織之間訂立的合同；二是合同的種類，不僅是經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同，而且包括所有當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 這里所說的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要是指財產(chǎn)關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議不適用合同法，因此本條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！? 2．合同是平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬于民事法律關(guān)系。不屬于民事法律關(guān)系的其他活動，不適用合同法。①政府對經(jīng)濟(jì)的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，不適用合同法。例如，貸款、租賃、買賣等民事合同關(guān)系，適用合同法；而財政撥款、征用、征購等，是政府行使行政管理職權(quán)，屬于行政關(guān)系，適用有關(guān)行政法，不適用合同法。②企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，是管理與被管理的關(guān)系，不是平等主體之間的關(guān)系，也不適用合同法。例如，加工承攬是民事關(guān)系，適用合同法；而工廠車間內(nèi)的生產(chǎn)責(zé)任制，是企業(yè)的一種管理措施，不適用合同法。 3．關(guān)于政府機(jī)關(guān)參與的合同，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況分別處理。①政府機(jī)關(guān)作為平等的主體與對方簽訂合同的，如購買辦公用品，屬于一般的合同關(guān)系，適用合同法。②屬于行政管理關(guān)系的協(xié)議，如有關(guān)綜合治理、計劃生育、環(huán)境保護(hù)等協(xié)議，這些是行政管理關(guān)系，不是民事合同，不適用合同法。③政府的采購活動。對政府的采購行為應(yīng)加以規(guī)范，目的是為了防止浪費，杜絕腐敗，保護(hù)民族工業(yè)等。但這種規(guī)范，僅是對政府的采購行為加以約束，并不是約束對方，政府與對方之間訂立的合同要適用合同法。對于政府采購行為本身，要專門制定政府采購法來規(guī)范。④關(guān)于指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù)問題。我們實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，指令性計劃不是合同法普遍適用的基本原則。為了保證國防重點建設(shè)以及國家戰(zhàn)略儲備的需要，在個別情況下，國家需要下達(dá)指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù)，為此，在合同法關(guān)于合同訂立的一章中規(guī)定，國家根據(jù)需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)企業(yè)、事業(yè)單位之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。 第三條 合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 【釋義】本條是對平等原則的規(guī)定。 平等原則是指地位平等的合同當(dāng)事人，在權(quán)利義務(wù)對等的基礎(chǔ)上，經(jīng)充分協(xié)商達(dá)成一致，以實現(xiàn)互利互惠的經(jīng)濟(jì)利益目的的原則。這一原則包括三方面內(nèi)容： 1．合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。在法律上，合同當(dāng)事人是平等主體，沒有高低、從屬之分，不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者。這意味著不論所有制性質(zhì)，也不問單位大小和經(jīng)濟(jì)實力的強(qiáng)弱，其地位都是平等的。 2．合同中的權(quán)利義務(wù)對等。所謂“對等”，是指享有權(quán)利，同時就應(yīng)承擔(dān)義務(wù)，而且，彼此的權(quán)利、義務(wù)是相應(yīng)的。這要求當(dāng)事人所取得財產(chǎn)、勞務(wù)或工作成果與其履行的義務(wù)大體相當(dāng)；要求一方不得無償占有另一方的財產(chǎn)，侵犯他人權(quán)益；要求禁止平調(diào)和無償調(diào)撥。 3．合同當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立。合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，是在互利互惠基礎(chǔ)上充分表達(dá)各自意見，并就合同條款取得一致后達(dá)成的協(xié)議。因此，任何一方都不得凌駕于另一方之上，不得把自己的意志強(qiáng)加給另一方，更不得以強(qiáng)迫命令、脅迫等手段簽訂合同。同時還意味著凡協(xié)商一致的過程、結(jié)果，任何單位和個人不得非法干涉。例如，工商行政管理部門在依法維護(hù)市場秩序時，與企業(yè)之間是管理與被管理的關(guān)系，但在購買商品時，與企業(yè)的法律地位是平等的，不能因為是工商行政管理部門就可以不管企業(yè)愿意不愿意，將自己的意志強(qiáng)加給企業(yè)。法律地位平等是自愿原則的前提，如果當(dāng)事人的法律地位不平等，就談不上協(xié)商一致，談不上什么自愿。 第四條 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。 【釋義】本條是對自愿原則的規(guī)定。 自愿原則是合同法的重要基本原則，合同當(dāng)事人通過協(xié)商，自愿決定和調(diào)整相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系。自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征，是民事關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系。刑事法律關(guān)系的特有的原則。民事活動除法律強(qiáng)制性的規(guī)定外，由當(dāng)事人自愿約定。自愿原則也是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合同自愿原則就越來越顯得重要了。 自愿原則意味著合同當(dāng)事人即市場主體自主自愿地進(jìn)行交易活動，讓合同當(dāng)事人根據(jù)自己的知識、認(rèn)識和判斷，以及直接所處的相關(guān)環(huán)境去自主選擇自己所需要的合同，去追求自己最大的利益。合同當(dāng)事人在法定范圍內(nèi)就自己的交易自治，涉及的范圍小、關(guān)系簡單，所需信息小、反應(yīng)快。自愿原則保障了合同當(dāng)事人在交易活動中的主動性、積極性和創(chuàng)造性，而市場主體越活躍，活動越頻繁，市場經(jīng)濟(jì)才越能真正得到發(fā)展，從而提高效率，增進(jìn)社會財富積累。 自愿原則是貫徹合同活動的全過程的，包括：第一，訂不訂立合同自愿，當(dāng)事人依自己意愿自主決定是否簽訂合同；第二，與誰訂合同自愿，在簽訂合同時，有權(quán)選擇對方當(dāng)事人；第三，合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約定；第四，在合同履行過程中，當(dāng)事人可以協(xié)議補充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容；第五，雙方也可以協(xié)議解除合同；第六，可以約定違約責(zé)任，在發(fā)生爭議時，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭議的方式?？傊灰贿`背法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定，合同當(dāng)事人有權(quán)自愿決定。 當(dāng)然，自愿也不是絕對的，不是想怎樣就怎樣，當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。在合同法的起草過程中，有的同志建議規(guī)定合同自由原則。但是合同自由不是絕對的。許多國家都規(guī)定合同自由是在法律規(guī)定范圍內(nèi)的自由。一方面，只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)行性規(guī)范、社會公共利益和社會公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，按當(dāng)事人的合意賦予法律效力；另一方面，當(dāng)事人的意思應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)表示，唯有如此，合意才獲得法律拘束力。違反強(qiáng)制性規(guī)范或社會公共利益的合意無效。所以，合同的法律效力源自法律，由國家的強(qiáng)制力保障。 本條規(guī)定當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。這樣規(guī)定，既體現(xiàn)了當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意愿訂立合同，又明確了當(dāng)事人行使這項權(quán)利時必須“依法”。依法訂立合同，包括在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效，也包括在程序上應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。比如，金融領(lǐng)域里發(fā)生的高息攬儲情況，是違反有關(guān)金融法律、行政法規(guī)規(guī)定的，即使當(dāng)事人雙方自愿，該合同也是無效的，對違法者還應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。 第五條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 【釋義】本條是對公平原則的規(guī)定。 公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)調(diào)一方給付與對方給付之間的等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險的合理分配。具體包括：第一，在訂立合同時，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不得濫用權(quán)利，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商；第二，根據(jù)公平原則確定風(fēng)險的合理分配；第三，根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。 公平原則作為合同法的基本原則，其意義和作用是：公平原則是社會公德的體現(xiàn)，符合商業(yè)道德的要求。將公平原則作為合同當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則，可以防止當(dāng)事人濫用權(quán)力，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)和平衡當(dāng)事人之間的利益。 第六條 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。 【釋義】本條是對誠實信用原則的規(guī)定。 誠實信用原則要求當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過程中，都要誠實，講信用，相互協(xié)作。誠實信用原則具體包括：第一，在訂立合同時，不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為；第二，在履行合同義務(wù)時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)；第三，合同終止后，當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，稱為后契約義務(wù)。 誠實信用原則作為合同法基本原則的意義和作用，主要有以下幾個方面：第一，將誠實信用原則作為指導(dǎo)合同當(dāng)事人訂立合同、履行合同的