【正文】 契約或約定，它具有排除這個人合法地進入另一項性質相同的合同的屬性。另一種觀點則認為，凡契約均得為預約。因此所有的契約均可訂立預約合同。之所以作這樣的修改，其立法理由書認為：“預約……，通常在要式契約或要物契約始有其存在價值?？v觀兩種立法例，預約合同的本質仍是契約，除因其特性而不能適用于預約合同的以外，應適用關于一般契約的規(guī)定。在理論上，預約合同與本合同（或稱本約）的區(qū)別是十分明確的，因履行預約合同而成立的合同即為本合同。但下列兩種情況須斟酌：一是要式合同的預約合同。（二）違反預約合同的責任預約義務人違反預約合同的責任，在性質上屬違約責任?！敖o付之強制履行”，是債權人的權利能有效地得到實踐的一種保障機制，對預約合同的債權人而言，這一機制能保障預約合同的目的不致落空。當一方當事人怠于按照預約合同規(guī)定的義務訂立本合同時，他方只能請求賠償因此而遭受的損害，但不能按照預定的本合同內(nèi)容，請求賠償其可預期的利益。二是撤銷預約。對這類協(xié)議書的性質、一方當事人違約后的責任等問題，在糾紛處理中并不都能很好的解決。所造成的直接后果，是危害了契約法的基本原則和私法精神，并難免造成契約法內(nèi)部結構的沖突。分類標準分類應注意的相關問題是否預先擬定并在訂立合同時是否與對方協(xié)商格式合同非格式合同格式條款是當時事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。一般而言，某一行業(yè)壟斷的存在、交易內(nèi)容的重復性、交易雙方所要求的簡便、省時導致了制式合同的存在并大量運用于商事生活領域。合同法并不是一個獨立的法律部門，而只是我國民法的重要組成部分。（三）合同法具有統(tǒng)一性和國際性?！币驗樯矸蓐P系并不屬于交易關系，當然不應受合同法的調(diào)整。其中關于民事法律行為和代理、債權、民事責任等制度的規(guī)定對合同法具有重要指導意義，成為合同法的主要淵源和基本規(guī)則。1999年3月15日，九屆全國人大第二次會議通過了《中華人民共和國合同法》，根據(jù)該法第428條，該法于1999年 10月1日生效，同時《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國技術合同法》同時廢止?？梢哉f，合同自愿是市場經(jīng)濟條件下交易關系發(fā)展的基礎和必備條件，而以調(diào)整交易關系為主要內(nèi)容的合同法當然應以此為最基本的原則?！逗贤ā芬?guī)定合同的內(nèi)容由當事人約定，《合同法》雖然規(guī)定了合同所“一般包括”的條款，但這些條款都是示范性條款而非強行性條款，并不要求當事人所訂立的合同都必須具備這些內(nèi)容，也沒有對適用于各類合同的必要條款作出統(tǒng)一規(guī)定，從而尊重了當事人在確立合同內(nèi)容方面的自由?！闭\實信用原則是指當事人在從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權利及規(guī)避法律和合同規(guī)定的義務。如對標準合同及免責條款生效的限制性規(guī)定，旨在對標準合同和免責條款的使用作出合理限制；這對于維護廣大消費者利益、實現(xiàn)合同正義是十分必要的。”所謂當事人法律地位平等，是指在合同法律關系中，當事人之間在合同的訂立、履行和承擔違約責任等方面都處于平等的法律地位，彼此的權利和義務對等。要約是訂立合同的必經(jīng)階段，不經(jīng)過要約的階段，合同是不可能成立的。（二）要約具有明確的訂立合同的意圖。但是，有兩種情形下的要約可以向不特定的人發(fā)出而不影響其要約的效力。課件P20在理解要約。要約只有向要約人希望與其締結合同的受要約人發(fā)出才能夠喚起受要約人的承諾，所以要約原則上應向一個或數(shù)個特定人發(fā)出，即受要約人原則上應當特定。《合同法》第9 條也規(guī)定：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力”。要約是指一方當事人以締結合同為目的，向對方當事人所作的意思表示。只有鼓勵當事人從事更多的合法的交易活動，才能活躍市場，推行競爭，優(yōu)化資源配置，降低交易成本，加速社會財富積累，市場經(jīng)濟才能真正得到發(fā)展?！薄　『戏ㄔ瓌t的含義主要是要求當事人在訂約和履行中必須遵守全國性的法律和行政法規(guī)?！　‘斎?，任何自由都是法律允許范圍內(nèi)的自由，絕對的、不受約束的自由是不存在的，合同法所確定的合同自愿也是一種相對的自由，而非絕對的自由?！逗贤ā凡⑽匆?guī)定行政機關享有確認合同效力的權力，對行政機關監(jiān)督檢查合同的權力也作出了嚴格限制，以防止政府機關隨意干涉合同當事人的合同自愿。合同關系越發(fā)達、越普遍，則意味著交易越活躍，市場經(jīng)濟越具有活力，社會財富才能在不斷增長的交易中得到增長。經(jīng)過大量的立法調(diào)研工作，法制工作委員會組織法律專家和實際工作者起草的新合同法征求意見稿于1997 年5月印發(fā)各省、自治區(qū)、直轄市和中央部門以及法律院校和科研單位征求意見。1985年，為適應我國對外貿(mào)易的需要，第六屆全國人大第十次常委會通過了《中華人民共和國涉外合同法》，該法的通過也是我國合同立法的一項重要立法成果。交易關系的本質是財產(chǎn)關系，即社會財富在社會成員之間的交換關系，合同法以交易關系為調(diào)整對象，通過規(guī)范以財產(chǎn)為內(nèi)容的民事權利——債權，實現(xiàn)保障當事人權益、鼓勵交易、創(chuàng)造財富、維護社會交易關系順利進行的目的，所以說，合同法是財產(chǎn)法。商品交換必然要求遵循價值規(guī)律，實行等量勞動的交換，因此決定了合同法較之于民法的其他法律更強調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則。因此，不斷完善格式合同，規(guī)定哪類不利于格式合同條款非制定方的條款無效、規(guī)定條款制定方的提示義務和說明義務即是合同法規(guī)范格式合同、保護條款非制定方利益的表現(xiàn)。限制條件：從合同建立目的，為了保護弱者的利益，打到公平的目標，為格式合同，也就是所謂的格式合同的相關條款進行了限制：第一，提供格式合同一方有提示、說明的義務，應當提請對方注意免除或者限制其責任的條款，并按照對方的要求予以說明；第二，免除提供格式合同一方當事人主要義務、排除對方當事人主要權利的格式合同無效；第三，對格式合同的理解發(fā)生爭議的，應當作出不利于提供格式合同一方的解釋。在發(fā)達的市場經(jīng)濟社會中，由信用交易而產(chǎn)生的信賴利益必須得到法律的確認和保護，否則，也會在一定程度上妨礙信用制度的建立。這樣，在客觀上因部分契約的要物性和要式性，使得當事人間的某些合意游離于法律之外。以高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書為例，根據(jù)《全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》第24條的規(guī)定，“畢業(yè)生、用人單位和高等學校應當簽訂畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書”?？疾旄鲊⒎?，大致有這樣兩種措施：一是催告，即一方當事人催告相對人于一定期間內(nèi)訂立本合同?！痹摋l自1804 年法典頒布以來，一直保留至今。如《俄羅斯民法典》第429條、第445項規(guī)定，當簽訂預約合同的一方當事人拒絕訂立本合同時，另一方當事人有權向法院提出強制簽訂合同的請求。預約合同成立后，能否產(chǎn)生債的效力？根據(jù)各國立法例，無論是作為一般條款的預約合同，還是作為個別契約的預約合同，事實上都賦予了債權契約的效力。由此推斷，一項預約合同的構成同時應具備兩個基本要素：一是預約訂立本合同的意思表示；二是構成本合同要約的要求。預約合同基本規(guī)則分析（一）預約合同的成立與效力如前所述，預約合同的本質為契約，因此，預約合同的成立與效力原則上適用一般契約的規(guī)定。中國澳門特別行政區(qū)《民法典》也采取了這一立法例，在債法卷的“債之通則”中對預約合同作出了一般規(guī)定。而《日本民法典》則吸收了法、德兩國民法典的經(jīng)驗，既規(guī)定了買賣預約，又規(guī)定了消費借貸預約。因此，允許在要物契約上設立預約合同，應當說是一種進步。因此，在當事人未達到合同形式要求之前的合意，屬于預約合同。中國立法上應補充預約合同的規(guī)定，完善合同法?！飶暮贤侵覆荒塥毩⒋嬖诙云渌贤拇嬖跒榇嬖谇疤岬暮贤！餆o名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。在無償合同中，利益的出讓人原則上只承擔較低的注意義務，如無償保管合同中，保管人因過失造成保管物毀損滅失的，雖不能被免除全部責任，但應酌情減輕責任；而在有償合同中，當事人所承擔的義務要比無償合同中承擔的義務重，例如，有償保管合同的保管人因其過失造成保管物毀損滅失時，應負全部賠償責任?！镉袃敽贤侵府斒氯艘环浇o予對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同。只有在雙方均履行了自己的義務以后，才能達到當事人訂約的目的。★要式合同與不要式合同的區(qū)別實際上是一個有關合同成立與生效的條件問題。民法理論上一般認為，使用借貸、保管、運送、贈與等屬于實踐合同，但這種分類并非絕對的?！　》申P系的上述特征是緊密聯(lián)系的，既具有內(nèi)在關聯(lián)的一個整體，如上諸特征的完整結合，形成了法律關系從內(nèi)部到外在的統(tǒng)一的特征。我國法學界的爭論主要集中在“法律關系究竟是思想意志關系”還是“思想意志關系與物質社會關系的統(tǒng)一”這一對問題上。如犯罪行為產(chǎn)生刑事法律關系，也可能引起某些民事法律關系（如損害賠償、婚姻、繼承等）的產(chǎn)生或變更。但由于這些事件的出現(xiàn)，法律關系主體之間的權利與義務關系就有可能產(chǎn)生，也有可能發(fā)生變更，甚至完全歸于消滅。也就是說，法律事實首先是一種客觀存在的外在現(xiàn)象，而不是人們的一種心理現(xiàn)象或心理活動。產(chǎn)生、變更和消滅（一）法律關系產(chǎn)生、變更與消滅的條件法律關系處在不斷的生成、變更和消滅的運動過程。法律行為可分兩類：①合法行為。它是在社會生活中引起法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的最經(jīng)常的事實。法律行為概念與特征 1．法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一定法律后果的行為。例如，買賣法律關系就包含著這樣兩個相互聯(lián)系的單向法律關系。與此不同，橫向法律關系是指平權法律主體之間的權利義務關系。保護性法律關系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系，它執(zhí)行著法的保護只能，所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護規(guī)則（否定性法律后果）的內(nèi)容，是法的實現(xiàn)的非正常形式。多向（復合）法律關系之內(nèi)的諸單向關系有主次之分，因此其客體也有主次之分。作為法律關系客體的行為結果是特定的，即義務人完成其行為所產(chǎn)生的能夠滿足權利人利益要求的結果。精神產(chǎn)品是人通過某種物體（如書本、磚石、紙張、膠片、磁盤）或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。第二，權利人對自己的人身不得進行違法或有傷風化的活動，不得濫用人身，或自踐人身和人格。但有以下幾種物不得進入國內(nèi)商品流通領域，成為私人法律關系的客體：（1）人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣；（2）文物；（3）軍事設施、武器（槍支、彈藥等）；（4）危害人類之物（如毒品、假藥、淫穢書籍等）。物理意義上的物要成為法律關系客體，須具備以下條件：第一，應得到法律之認可。所以，實質上，客體所承載的利益本身才是法律權利和法律義務聯(lián)系的中介。在權利和義務的資源分配上，既然權利人不可能永遠無限制的享有社會的利益，那么義務人也就不可能永遠承擔社會的不利和損害。像權利是有限度的一樣，義務也是有限度的。國家除了要不斷創(chuàng)造和改善物質條件、政治條件和文化條件以外，還必須建立和健全法治，通過法律手段來完善來保證兩者在社會生活和社會關系中的落實。第二，權利能力包括享有權利和承擔義務這兩方面的法律資格，而權利本身不包括義務在內(nèi)。此時法律關系主體之間的權利和義務就可能發(fā)生這樣或那樣的聯(lián)系。具體表現(xiàn)在三個方面：（1）所屬的領域不同。表現(xiàn)在：第一，公民的行為能力有完全與不完全之分，而法人的行為能力總是有限的，由其成立宗旨和業(yè)務范圍所決定。這是指行為能力受到一定限制，只具有部分行為能力的公民。責任行為能力（簡稱責任能力）是指行為人對自己的違法行為后果承擔法律責任的能力。例如，嬰幼兒、精神病患者，因為他們不可能預見自己行為的后果，所以在法律上不能賦予其行為能力。法人的權利能力沒有上述的類別，所以與公民的權利能力不同。公民的權利能力可以從不同角度進行分類。在特殊情況下，國家可以作為一個整體成為法律關系主體。在中國，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關系的主體包括以下幾類：1．公民（自然人）?？傊?，每一個具體的法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅是否要通過它的參加者的意志表示，呈現(xiàn)出復雜的情況，不可一概而論。從實質上看，法律關系作為一定社會關系的特殊形式，正在于它體現(xiàn)國家的意志。社會關系是一個龐大的體系，其中有些領域是法律所調(diào)整的（如政治關系、經(jīng)濟關系、行政管理關系等），也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的（如友誼關系、愛情關系、政黨社團的內(nèi)部關系），還有些是法律所保護的對象，這些被保護的社會關系不屬于法律關系本身（如刑法所保護的關系不等于刑事法律關系）。第三，各個意思表示是一致的，也就是說當事人達成了一致的協(xié)議。3．合同以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的?！薄吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的意思表示一致的協(xié)議?！吨腥A人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）第85條規(guī)定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議，依法成立的合同，受法律保護。合同關系是民法中最具典型意義的平等關系，合同關系的當事人地位一律平等，自愿協(xié)商是訂立合同的前提，是合同關系的靈魂，任何一方都不得將自己的意志強加給另一方，任何第三人也不得將自己的意志強加給合同當事人。第二，各方當事人必須互相作出意思表示。第二，法律關系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護的社會關系本身?！　?．法律關系是體現(xiàn)意志性的特種社會關系。也有很多法律關系的產(chǎn)生，往往基于行政命令而產(chǎn)生。在每一具體的法律關系中，主體的多少各不相同，在大體上都屬于相對應的雙方：一方是權利的享有者，成為權利人；另一方是義務的承擔者，成為義務人。3．國家。它是法律關系主體實際取得的權利、承擔義務的前提條件。這其中既有一般權利能力（如民事權利能力），也有特殊權利能力（政治權利能力、勞動權利能力）。因此，公民是否達到一定年齡、神智是否正常，就徹骨挪威公民享有行為能力的標志。義務行為能力是指能夠實際履行法定義務的能力。（2）限制行為能力人。法人組織也具有行為能力，但與公民的行為能力不同。法律關系主體的權利和義務與作為法律規(guī)范內(nèi)容的權利和義務（法律上規(guī)定的權利和義務）雖然都具有法律屬性，但它們所屬的領域、針對的法律主體以及它們的法的效力還是存在一定的差別。一旦特定的法律關系主體依照法律規(guī)范“指示” 內(nèi)容進行法律活動，那么就享有實際的法律權利，或者履行特定的法律義務。兩者的區(qū)別是：第一，任何人具有權利能力，并不