新編fidic合同條件應(yīng)用中的幾個實踐性問題(存儲版)
【正文】 合格的專業(yè)律師參與FIDIC合同項目的管理，是有效地防范工程合同風(fēng)險，降低工程造價，保證合同工期、維護業(yè)主以及委托人合法權(quán)益的成功經(jīng)驗之一。律師優(yōu)秀品格，精深的專業(yè)與法律知識，嫻熟的法律服務(wù)技巧是業(yè)主之首選對象。擔(dān)任項目法律顧問的專業(yè)律師依照律師法和民法通則的規(guī)定完全可以對項目工程的招投標(biāo)以及某一民事行為的真實性、合法性提供律師見證。而律師受委托后可以從立項、可行性論證、招投標(biāo)（標(biāo)書起草修訂、審查，承包商、供應(yīng)商資質(zhì)、資格審查，開標(biāo)見證），修改、審查、訂立（談判）FIDIC合同協(xié)議書,業(yè)主∕咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議（監(jiān)理協(xié)議）；處理合同履行中的合同變更、修改，參與DAB人員的推薦與爭端調(diào)解，代理國際仲裁與訴訟。從事FIDIC合同條件項目工程法律服務(wù)的律師一般條件是：具有法律本科與工程專業(yè)本科（相當(dāng)于或經(jīng)過相應(yīng)培訓(xùn)）學(xué)歷，執(zhí)業(yè)（專職）滿五年以上、有從事過此類工程項目法律服務(wù)的實踐經(jīng)驗，熟悉并從事過FIDIC合同條件的運作。世界的財富是由合同構(gòu)成的，項目工程也是合同構(gòu)成的，合同是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的約定。推行DAB還需要有一個宣傳、熟悉、自覺遵守DAB程序規(guī)則的過程，DAB成員的品德、專業(yè)、業(yè)務(wù)素質(zhì)、法律水準(zhǔn)、處理爭端的實際經(jīng)驗等是當(dāng)事人在任命DAB成員時必須考察的條件。五、爭端、DAB、仲裁、管轄我國《刑法》第383條、385條、386條對國家工作人員、第163條、164條對有限公司工作人員的職務(wù)犯罪作了明確規(guī)定；FIDIC合同條件中規(guī)定一但發(fā)現(xiàn)賄賂送禮的行為就要承包人離場走人，終止合同、工程停工；筆者認為應(yīng)當(dāng)區(qū)分自然人違法與法人違約的區(qū)別、當(dāng)事人對工程廉正事宜應(yīng)當(dāng)通過廉正合同作出明確的約定便于參建各方掌握。、我國民法通則第45條對此都作出了明確的規(guī)定。但應(yīng)用新編FIDIC合同條件方法與以往舊版FIDIC合同條件相比都是基本相同的：選擇工程師，簽訂授權(quán)委托書；按照《招標(biāo)程序》競標(biāo)確定承包商與施工合同條件；承包商辦理保函等相關(guān)手續(xù)文件并經(jīng)業(yè)主批準(zhǔn)；業(yè)主支付動員預(yù)付款；承包商向工程師提供工程所需的施工設(shè)計，施工技術(shù)方案，施工進度計劃和現(xiàn)金流量估算；第一次工地會議；工程師發(fā)布開工通知，業(yè)主移交現(xiàn)場；承包商根據(jù)合同要求進行施工或設(shè)計，工程師進行日常管理工作；工程師據(jù)承包商申請進行竣工驗收；承包商申請移交工程，工程師簽發(fā)移交證書，業(yè)主接受工程歸還部分保留金；1承包商提交竣工報表（結(jié)算資料），工程師簽發(fā)證書；1缺陷責(zé)任期內(nèi)承包商完成剩余工作、補缺并承擔(dān)缺陷責(zé)任，工程師簽發(fā)缺陷責(zé)任證書。BOT（建設(shè)—運營—移交）的發(fā)包人、投資主體（業(yè)主）一般分別為代表各級政府的主管機關(guān)，項目類型一般為市政與基礎(chǔ)設(shè)施工程，方式往往通過特許權(quán)協(xié)議的形式，通過公開招標(biāo)選擇中標(biāo)人與其簽訂特許權(quán)協(xié)議即BOT合同，由中標(biāo)的項目持有人作為BOT項目運作的投資（融資、貸款）人，按照我國政府的有關(guān)規(guī)定實施BOT項目建設(shè)，用建成的BOT項目的經(jīng)營收入（在BOT特許協(xié)議約定范圍內(nèi)）償付項目投資投資人按照約定取得投資回報。（二）新編FIDIC合同條件與我國政府機關(guān)編寫在用的FIDIC合同的選擇這種合同通常情況是由承包商按照雇主或其代表（如果有）提供的設(shè)計進行施工。與新編EPC相對應(yīng)的舊版是1995年版FIDIC《設(shè)計—建設(shè)與交鑰匙工程合同文件》（即橙皮書），該格式合同由第一部分通用條件20條共150款組成并附投標(biāo)書與協(xié)議書格式。EPC其由通用條件、專用條件編寫指南與投標(biāo)函、合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議格式三部分組成?！渡a(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》通用條件第5條，第12條分別是：“設(shè)計，《施工合同條件》第三部分是投標(biāo)函，合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議書格式。新編FIDIC格式合同之一是《施工合同條件》。筆者結(jié)合從事FIDIC合同條件法律服務(wù)的實踐，在此提出新編FIDIC合同條件在中國應(yīng)（適）用中的幾個實踐性問題，賜教于同仁。FIDIC合同條件雖然不是法律，但它是全世界公認的一種國際慣例。1949年后英、美、澳大利亞、加拿大等國相繼加入，現(xiàn)有60多個成員國，下設(shè)歐共體分會，北歐成員分會，亞太地區(qū)分會，非洲成員分會。馮松林中國工程咨詢協(xié)會根據(jù)菲迪克授權(quán)書進行編譯、出版，機械工業(yè)出版社于2002年5月首次印刷FIDIC合同條件第1版（中、英文對照）。（一）新編與舊版的FIDIC合同條件的選擇《施工合同條件》由通用條件、專用條件編寫指南投標(biāo)函、合同協(xié)議書和爭端裁決協(xié)議書格式構(gòu)成。與通用條件相對應(yīng)的是第二部分專用條件20條?！霸O(shè)計，”?！逗喢骱贤袷健返谝徊糠謪f(xié)議書是由雇主與承包商之間簽訂，協(xié)議書由報價、接受、附錄三部分組成，通用條件15條分別是：一般規(guī)定；雇主；雇主代表；承包商；由承包商設(shè)計；雇主的職責(zé)；竣工時間；接受；修補缺陷；變更和索賠；1合同價格和付款；1違約；1風(fēng)險和職責(zé)；1保險；1爭端的解決。中國財政部于80年代向世界銀行提出編寫符合中國國情的FIDIC條款的報告得到該行的批準(zhǔn)，1990年6月，由財政部出版的《世界銀行貸款項目土木工程采購與招標(biāo)文件范本》（中文版國內(nèi)招標(biāo)使用的共44條，英文版國際招標(biāo)的共78條），并用作杭—甬高速、深—汕高速等施
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